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1、淺論如何確定斡旋受賄犯罪中“不正當利益”的范圍 論文摘要《中華人民共和國刑法》第388規(guī)定:“國家工作人員利用本人職權或者地位形成的便利條件,通過其他國家工作人員職務上的行為,為請托人謀取不正當利益,索取請托人財物或者收受請托人財物的,以受賄論處?!崩碚撋弦话惴Q之為斡旋受賄罪。在斡旋受賄罪的犯罪構成中,不僅要求行為人利用了本人職權或者地位形成的便利條件,還要求為請托人謀取的是不正當利益。因此,如何確定“不正當利益”的范圍對于斡旋受賄罪的定罪有著非常重要的現(xiàn)實意義?! ≌撐年P鍵詞斡旋受賄不正當利益國家工作人員 一、“不正當利益”的范圍 對于斡旋受賄罪中
2、“不正當利益”的范圍,目前我國刑法學界一般認為包括三種:一是通過違法行為取得的利益,如通過犯罪行為取得的利益;二是違反社會公序良俗、公共道德和有關政策等取得的不應得到的利益;三是通過不正當手段免除應履行義務而得到的利益?! ?999年3月兩高發(fā)布的司法解釋指出,“謀取不正當利益”是指“謀取違反法律、法規(guī)、國家政策和國務院各部門規(guī)章規(guī)定的利益,以及要求國家工作人員或者有關單位提供違反法律、法規(guī)、國家政策和國務院各部門規(guī)章規(guī)定的幫助或者方便條件?!笨梢钥闯觯骸安徽斃妗卑▋煞N:一種是違反實體法取得的利益,即違反國家政策法律法規(guī)或國務院各部門規(guī)章規(guī)定等而取得
3、的利益,這種利益本身就是違法的;另一種是程序性違法利益,即“違反法律法規(guī)、各部門各地方規(guī)章規(guī)定、國家政策”而取得的利益,此時的利益本身并不違法,但因其謀取手段(程序)違法而變成了不當利益。我國司法機關在認定“不正當利益”時,只涵蓋了兩類:實體性違法利益和程序性違法利益,而對于要求國家工作人員或其他從事公務的人員提供不違反法律、法規(guī)的幫助或者方便條件而取得的利益未涵括在內?! 《ⅰ安淮_定利益”是否屬于“不正當利益” 不確定利益,是指根據(jù)有關法律、法規(guī)、國家政策,任何一個具備相關條件的人都有可能得到的利益。因為此利益處于不確定狀態(tài)且對其他人的取得具有排他競
4、爭性,所以該利益最終能否取得是不確定的。 目前,我國正處在深化改革的攻堅階段,各行各業(yè)都發(fā)生著巨大的變化,很多利益實際都處在不確定狀態(tài)中。如果一味的將不確定利益排除在不當利益之外,勢必會擾亂正常的社會政治經(jīng)濟秩序;但如果將不應當屬于不當利益的不確定利益確定為不當利益,則不利于社會競爭,破壞了社會的活力?! 」P者認為,不管“不確定利益”3正當與否,都是行賄人獲得的利益,就應當從行賄人的角度來分析。因此,考察利益正當性與否不僅要考慮受賄人是否利用職務手段,還應考慮行賄人獲取利益的手段是否正當。對行賄人來說,行賄是其取得利益的手段,謀取利益才是其真正的目的。不
5、確定利益只有與其取得該利益的手段結合起來才有現(xiàn)實意義,離開了手段就無法判斷其正當性與否。況且受賄人采取何種手段,該手段是否合法,行賄人可能無從知曉,他只關心其行賄的結果。而國家工作人員對不確定利益有一定的自由裁量權,這是斡旋受賄行為存在的現(xiàn)實土壤。不以行賄人獲取不確定性利益的手段是否合法,而是以受賄人獲取該利益的手段正當與否來確定利益的屬性是不合情理的,勢必會放縱該類行為,導致競爭環(huán)境惡化?! 〔淮_定利益本身并無正當與否可言,只是一個中性的概念而已。撇開謀取利益的手段而孤立、片面地考察不確定利益,是機械的唯物主義觀點?!袄妗逼鋵嵰彩且粋€相對的概念,因為該
6、利益是行賄人取得的利益,其正當與否,不僅要看國家工作人員的行為方式,更要看取得該利益的人的行為方式,因為該利益正當與否是相對于行賄人及其競爭者而言的。更何況行賄人并不知道受賄人采取什么樣的手段也不介意采取什么樣的手段,也無從知曉。他所追求的只是結果,過程對他而言并不重要。而且對國家工作人員來言,其職權范圍是有一定彈性的,因而對某些不確定利益擁有一定的自由裁量權,在幫助行賄人時根本就不需要采取非法手段。 三、“為請托人謀取不正當利益”的法律規(guī)定是否合理 請托人謀取的利益是否正當是斡旋受賄罪與普通受賄罪的重大區(qū)別。在斡旋受賄的情況下,行為人就算索取或收受了
7、請托人的財物,但只要為請托人謀取的是正當利益就不以犯罪論處。但在一般受賄罪中,行為人無論為他人謀取的利益是正當利益還是不正當利益,只要索取、收受了他人財物,就構成犯罪?!缎谭ā返?88條“謀取不正當利益”的規(guī)定使立法和司法陷入困境:由于立法上對不正當利益的理解有空白,使得司法人員在適用該條時出現(xiàn)完全不同的理解。以至于出現(xiàn)一案兩判的事件,一些人逍遙法外而另一些人受到刑罰的制裁,出現(xiàn)案件處理不公正。但另一方面,肆意擴大不正當利益的范圍,使司法程序隨意啟動,不僅違背了刑法的謙抑性,也造成了司法資源的浪費。在司法實踐中,一些人為了規(guī)避法律責任,相互利用為各自的請托
8、人謀取正當利益,從中收受賄賂。法律這樣規(guī)定不僅不利于維護社會公平正