斡旋受賄犯罪中“不正當(dāng)利益”的理解

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1、斡旋受賄犯罪中“不正當(dāng)利益”的理解斡旋受賄犯罪中“不正當(dāng)利益”的理解斡旋受賄犯罪中“不正當(dāng)利益”的理解斡旋受賄犯罪中“不正當(dāng)利益”的理解《刑法》第三百八十八條規(guī)定“國(guó)家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，索取請(qǐng)托人財(cái)物或者收受請(qǐng)托人財(cái)物的，以受賄論處。”本條規(guī)定的是國(guó)家工作人員不是直接利用自己職務(wù)上的便利，而是通過其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的便利，為他人謀利益，而且這種利益應(yīng)是不正當(dāng)?shù)睦?，這是構(gòu)成受賄罪的必要要件，從刑法理論講這屬于斡旋受賄。因此，在司法實(shí)踐中正確理解“不正當(dāng)利益

2、”的含義是處理這類案件的關(guān)鍵。　　斡旋受賄，人們通常稱之為“間接受賄”，或”居間受賄”，在我國(guó)刑事法律上不是一個(gè)獨(dú)立的罪名，它是受賄犯罪行為的一種特殊類型。斡旋受賄是職務(wù)犯罪中較為常見多發(fā)的一種犯罪行為，也是司法實(shí)踐中在犯罪認(rèn)定上較為復(fù)雜、存在爭(zhēng)議較多的一種犯罪形態(tài)。　　一、斡旋受賄犯罪的概念　　我國(guó)斡旋受賄一詞最早出現(xiàn)于1989年11月6日最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于執(zhí)行〈關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定〉若干問題的解答》中，據(jù)該《解答》解釋:“國(guó)家工作人員不是直接利用本人職權(quán),而是利用本人職權(quán)或地位形成的便利條件,通過其他國(guó)家工作人員

3、職務(wù)上的行為,為請(qǐng)托人謀取利益,而從中向請(qǐng)托人索取或者非法收受財(cái)物的,應(yīng)以受賄論處。”l997年修訂刑法時(shí)，在吸收日本、韓國(guó)等國(guó)有益的立法經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，從我國(guó)司法實(shí)際出發(fā)，將《解答》的相關(guān)規(guī)定立法化，并作了一點(diǎn)修改補(bǔ)充，形成了刑法第388條的規(guī)定：“國(guó)家工作人員利用本人職權(quán)地位形成的便利條件，通過其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，索取請(qǐng)托人財(cái)物或者收受請(qǐng)托人財(cái)物的，以受賄論處?！边@就是我國(guó)刑法理論上所說的斡旋受賄。因斡旋人與請(qǐng)托人不正當(dāng)利益實(shí)現(xiàn)之非直接性，刑法理論界也有人稱之為間接受賄或居間受賄?！　《⑽有苜V罪的構(gòu)成要

4、件　　在我國(guó)，構(gòu)成斡旋受賄罪必須符合下列構(gòu)成要件：　　1、斡旋受賄罪的主體是特殊主體，即國(guó)家工作人員。非國(guó)家工作人員不能成為本罪的主體?！　?、主觀方面是直接故意，即行為人明知利用自己的職權(quán)或地位形成的便利條件，通過其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益而索取或者收受他人財(cái)物的行為會(huì)損害國(guó)家工作人員職務(wù)行為的廉潔性，侵犯國(guó)家機(jī)關(guān)、單位正常的管理活動(dòng)，卻希望這一結(jié)果的發(fā)生。間接故意和過失均不能構(gòu)成本罪?！　?、侵害的客體是復(fù)雜客體，即國(guó)家工作人員職務(wù)行為的廉潔性以及執(zhí)政黨和政府的威信?！　?、客觀方面表現(xiàn)為行為人實(shí)行了斡旋受賄行為

5、。即利用本人職權(quán)和地位形成的便利條件，通過其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，索取請(qǐng)托人財(cái)物或者收受請(qǐng)托人財(cái)物的行為。斡旋受賄行為具有以下幾方面的特點(diǎn)：首先，行為人利用了本人職權(quán)或地位形成的便利條件，這是成立斡旋受賄的前提。其次，行為人是通過其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為，而不是直接利用自己職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力。第三，索取或者收受了請(qǐng)托人財(cái)物。第四，為請(qǐng)托人謀取的是不正當(dāng)利益?！　?jù)此，在司法實(shí)踐中，一般均根據(jù)《刑法》第388條的規(guī)定,認(rèn)可“為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益”是斡旋受賄犯罪構(gòu)成的客觀方面的要件,但也有論者對(duì)這一規(guī)定提出質(zhì)疑,

6、認(rèn)為本條文來源于上述1989年11月6日最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于執(zhí)行〈關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定〉若干問題的解答》,而此解釋對(duì)斡旋受賄是只要求“為請(qǐng)托人謀取利益”,《刑法》第388條改為“為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益”,出于何種理由修改,讓人難以理解。從實(shí)踐出發(fā)考慮,一個(gè)人為了得到應(yīng)當(dāng)?shù)玫降睦?向國(guó)家工作人員甲行賄,甲利用自己職務(wù)之便,為請(qǐng)托人謀得利益,而收受其財(cái)物,構(gòu)成受賄罪;但如果甲利用自己的地位形成的便利條件,通過其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為,為請(qǐng)托人謀得利益,而收受其財(cái)物,則不構(gòu)成受賄罪。兩者同樣損害國(guó)家工作人員職務(wù)的廉潔性

7、,卻作出不同處理,實(shí)在令人遺憾?！　∪⒉徽?dāng)利益的理解　　“不正當(dāng)利益”包括非法利益和其它不應(yīng)當(dāng)?shù)玫降睦?。非法利益是指違反法律、法規(guī)、政策所取得的利益，是法律、法規(guī)、政策禁止取得，而用非法手段取得的利益。非法利益不僅表現(xiàn)為獲取手段的非法性或者說不正當(dāng)性，更突出地表現(xiàn)為利益本身的違法性，非法利益的取得侵害了國(guó)家的法律秩序即國(guó)家的利益；所謂其它不應(yīng)當(dāng)?shù)玫降睦?，是指非法利益以外的其它不正?dāng)利益，其利益的本身不是法律法規(guī)所禁止的，而是合法的。但就取得利益的手段而言，與非法利益一樣也具有非法性或者不正當(dāng)性，這種不當(dāng)利益的取得，侵犯的是他人應(yīng)當(dāng)?shù)玫?/p>

8、的利益?？梢?，不正當(dāng)利益取得的實(shí)質(zhì)特征就是取得手段的不正當(dāng)性。在謀取非法利益時(shí)，取得手段的不正當(dāng)性表現(xiàn)為非法性比較明顯，實(shí)踐中好把握。但在謀取其它利益時(shí)，往往很難區(qū)