資源描述：
《淺論如何確定斡旋受賄犯罪中“不正當(dāng)利益”的范圍》由會(huì)員上傳分享，免費(fèi)在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在學(xué)術(shù)論文-天天文庫。
1、淺論如何確定斡旋受賄犯罪中“不正當(dāng)利益”的范圍論文摘要《中華人民共和國刑法》第388規(guī)定：國家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，索取請(qǐng)托人財(cái)物或者收受請(qǐng)托人財(cái)物的，以受賄論處。理論上一般稱之為斡旋受賄罪。在斡旋受賄罪的犯罪構(gòu)成中，不僅要求行為人利用了本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，還要求為請(qǐng)托人謀取的是不正當(dāng)利益。因此，如何確定不正當(dāng)利益的范圍對(duì)于斡旋受賄罪的定罪有著非常重要的現(xiàn)實(shí)意義。 論文關(guān)鍵詞斡旋受賄不正當(dāng)利益國家工作人員 一、不正當(dāng)利益的范圍 對(duì)于斡旋受賄罪中不正當(dāng)利益的范圍，目前我國刑法學(xué)界一般認(rèn)為
2、包括三種：一是通過違法行為取得的利益，如通過犯罪行為取得的利益；二是違反社會(huì)公序良俗、公共道德和有關(guān)政策等取得的不應(yīng)得到的利益；三是通過不正當(dāng)手段免除應(yīng)履行義務(wù)而得到的利益?！ ?999年3月兩高發(fā)布的司法解釋指出，謀取不正當(dāng)利益是指謀取違反法律、法規(guī)、國家政策和國務(wù)院各部門規(guī)章規(guī)定的利益，以及要求國家工作人員或者有關(guān)單位提供違反法律、法規(guī)、國家政策和國務(wù)院各部門規(guī)章規(guī)定的幫助或者方便條件?？梢钥闯觯翰徽?dāng)利益包括兩種：一種是違反實(shí)體法取得的利益，即違反國家政策法律法規(guī)或國務(wù)院各部門規(guī)章規(guī)定等而取得的利益，這種利益本身就是違法的；另一種是程序性違法利益，即違反法律法規(guī)、各部門各地方
3、規(guī)章規(guī)定、國家政策而取得的利益，此時(shí)的利益本身并不違法，但因其謀取手段（程序）違法而變成了不當(dāng)利益。我國司法機(jī)關(guān)在認(rèn)定不正當(dāng)利益時(shí)，只涵蓋了兩類：實(shí)體性違法利益和程序性違法利益，而對(duì)于要求國家工作人員或其他從事公務(wù)的人員提供不違反法律、法規(guī)的幫助或者方便條件而取得的利益未涵括在內(nèi)。 二、不確定利益是否屬于不正當(dāng)利益 不確定利益，是指根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)、國家政策，任何一個(gè)具備相關(guān)條件的人都有可能得到的利益。因?yàn)榇死嫣幱诓淮_定狀態(tài)且對(duì)其他人的取得具有排他競爭性，所以該利益最終能否取得是不確定的。 目前，我國正處在深化改革的攻堅(jiān)階段，各行各業(yè)都發(fā)生著巨大的變化，很多利益實(shí)際都處在
4、不確定狀態(tài)中。如果一味的將不確定利益排除在不當(dāng)利益之外，勢(shì)必會(huì)擾亂正常的社會(huì)政治經(jīng)濟(jì)秩序；但如果將不應(yīng)當(dāng)屬于不當(dāng)利益的不確定利益確定為不當(dāng)利益，則不利于社會(huì)競爭，破壞了社會(huì)的活力。 筆者認(rèn)為，不管不確定利益正當(dāng)與否，都是行賄人獲得的利益，就應(yīng)當(dāng)從行賄人的角度來分析。因此，考察利益正當(dāng)性與否不僅要考慮受賄人是否利用職務(wù)手段，還應(yīng)考慮行賄人獲取利益的手段是否正當(dāng)。對(duì)行賄人來說，行賄是其取得利益的手段，謀取利益才是其真正的目的。不確定利益只有與其取得該利益的手段結(jié)合起來才有現(xiàn)實(shí)意義，離開了手段就無法判斷其正當(dāng)性與否。況且受賄人采取何種手段，該手段是否合法，行賄人可能無從知曉，他只關(guān)心其
5、行賄的結(jié)果。而國家工作人員對(duì)不確定利益有一定的自由裁量權(quán)，這是斡旋受賄行為存在的現(xiàn)實(shí)土壤。不以行賄人獲取不確定性利益的手段是否合法，而是以受賄人獲取該利益的手段正當(dāng)與否來確定利益的屬性是不合情理的，勢(shì)必會(huì)放縱該類行為，導(dǎo)致競爭環(huán)境惡化。 不確定利益本身并無正當(dāng)與否可言，只是一個(gè)中性的概念而已。撇開謀取利益的手段而孤立、片面地考察不確定利益，是機(jī)械的唯物主義觀點(diǎn)。利益其實(shí)也是一個(gè)相對(duì)的概念，因?yàn)樵摾媸切匈V人取得的利益，其正當(dāng)與否，不僅要看國家工作人員的行為方式，更要看取得該利益的人的行為方式，因?yàn)樵摾嬲?dāng)與否是相對(duì)于行賄人及其競爭者而言的。更何況行賄人并不知道受賄人采取什么樣的
6、手段也不介意采取什么樣的手段，也無從知曉。他所追求的只是結(jié)果，過程對(duì)他而言并不重要。而且對(duì)國家工作人員來言，其職權(quán)范圍是有一定彈性的，因而對(duì)某些不確定利益擁有一定的自由裁量權(quán)，在幫助行賄人時(shí)根本就不需要采取非法手段。三、為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益的法律規(guī)定是否合理 請(qǐng)托人謀取的利益是否正當(dāng)是斡旋受賄罪與普通受賄罪的重大區(qū)別。在斡旋受賄的情況下，行為人就算索取或收受了請(qǐng)托人的財(cái)物，但只要為請(qǐng)托人謀取的是正當(dāng)利益就不以犯罪論處。但在一般受賄罪中，行為人無論為他人謀取的利益是正當(dāng)利益還是不正當(dāng)利益，只要索取、收受了他人財(cái)物，就構(gòu)成犯罪。《刑法》第388條謀取不正當(dāng)利益的規(guī)定使立法和司法陷入
7、困境：由于立法上對(duì)不正當(dāng)利益的理解有空白，使得司法人員在適用該條時(shí)出現(xiàn)完全不同的理解。以至于出現(xiàn)一案兩判的事件，一些人逍遙法外而另一些人受到刑罰的制裁，出現(xiàn)案件處理不公正。但另一方面，肆意擴(kuò)大不正當(dāng)利益的范圍，使司法程序隨意啟動(dòng)，不僅違背了刑法的謙抑性，也造成了司法資源的浪費(fèi)。在司法實(shí)踐中，一些人為了規(guī)避法律責(zé)任，相互利用為各自的請(qǐng)托人謀取正當(dāng)利益，從中收受賄賂。法律這樣規(guī)定不僅不利于維護(hù)社會(huì)公平正義，反而在某種程度上助長斡旋受賄之風(fēng)。另一方面，與立法初衷不相符。隨著
