民商合一與民商分立模式的探討

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1、民商合一與民商分立模式的探討：縱觀世界各國民商事立法，存在兩種立法模式：民商合一與民商分立。本文通過對民商合一與民商分立兩種立法模式的探討，分析我國應采用何種立法模式?！　￡P(guān)鍵詞：民商合一民商分立商法典　　一、民商合一與民商分立　　所謂民商合一體例，是指"將民事、商事統(tǒng)一立法，不設(shè)民、商之區(qū)別，關(guān)于商事的立法規(guī)定，融入民法典之中的體例。"[1]主張民商合一的學者認為，在現(xiàn)代社會中，商人特殊地位已經(jīng)喪失，已不是一個獨立的階層，人人皆可從商，沒有必要單獨制定商法予以保護。梁慧星教授在《民法總論》一書中就曾提到："他認為從前經(jīng)營商業(yè)是商人的特權(quán)現(xiàn)在人人可得而為之，商主體已經(jīng)被極大泛化。"[2]同

2、時在市場經(jīng)濟時代，民事商事相互滲透，相互牽制，實難區(qū)分，民商合一可以有效的避免立法的重復，減少法律適用上的困惑?！　∷^民商分立體例，是指"將民事與商事分別立法，于民法典之外，另制定商法法典，使民法法典與商法法典各自獨立存在之體制。"[3]主張民商分立的學者認為，民法與商法在調(diào)整對象、調(diào)整方法、價值取向、基本原則、具體的法律制度、立法技術(shù)上都有不容忽視的差異，是兩門相對獨立的法律部門，實難用一部民法典調(diào)整。同時，私法二元結(jié)構(gòu)（即民商分立）的生成是商品經(jīng)濟發(fā)展的必然產(chǎn)物，是時代的需要。"私法一元化"即以民法取代商法，嚴重制約商法學理論的形成和發(fā)展，有礙商事制度的供給。　　從總體上講，世界民商

3、事立法模式的主流是民商分立，目前大約有110多個國家采用民商分立模式，這些國家分布于歐洲、亞洲、美洲、非洲。而采用民商合一模式的僅有意大利、丹麥、芬蘭、挪威、瑞士、我國臺灣等幾個國家和地區(qū)，并且在美洲、非洲幾乎無采用民商合一模式的國家。[4]推行民商分立模式的國家，基本上都是市場經(jīng)濟發(fā)達的資本主義大國，而推行民商合一模式的國家，大多領(lǐng)土面積較小，市場經(jīng)濟不太發(fā)達。可見，無論在數(shù)量上還是在質(zhì)量上，民商分立都處于主導地位。此外，實行民商合一的國家，其商事立法也難以擺脫"名合實分"、"貌合神離"的嫌疑?！　《?、我國現(xiàn)階段的民商事立法模式　　我國目前推行以《民法通則》為主導，輔之以單行商事法律、法

4、規(guī)的民商合一立法模式，即在整體上制定一部《民法通則》調(diào)整我國民商事關(guān)系，在商事領(lǐng)域制定《合同法》、《票據(jù)法》等單行法作為民法的特別法，特別法優(yōu)先適用，特別法沒有規(guī)定的，適用《民法通則》。這一立法模式在經(jīng)濟發(fā)展的初期確實起到了不容小覷的作用，但隨著市場經(jīng)濟的深入發(fā)展，這一立法模式的弊端也不斷顯現(xiàn)，主要表現(xiàn)在以下幾個方面：　?。ㄒ唬┥谭ɑ纠碚摰娜笔??！睹穹ㄍ▌t》作為我國民商事領(lǐng)域的基本法，不僅應涵蓋民法總則的內(nèi)容，還應涉及商法的基本理論。而我國《民法通則》卻欠缺傳統(tǒng)商法的一些基本準則如商人、商行為，難以起到統(tǒng)轄商法的作用。而且，《民法通則》統(tǒng)轄下的各個單行商事法律之間缺乏協(xié)調(diào)，整個商法體系如

5、一盤散沙。　?。ǘ╇S著我國市場經(jīng)濟的深入發(fā)展，《民法通則》已無法滿足時代的需要?！睹穹ㄍ▌t》是我國市場經(jīng)濟初期制定的，帶有濃厚的計劃經(jīng)濟色彩。在經(jīng)濟高度發(fā)達，科技日新月異的今天，面對日益復雜的公司關(guān)系、證券交易關(guān)系、票據(jù)關(guān)系以及國際化程度較高的海商關(guān)系，它已經(jīng)顯得力不從心了。　　三、我國應采用何種民商事立法模式　　當前在我國，多數(shù)學者主張民商合一，制定一部大而全的《民法典》，以民法的理念指導商法，將商法作為民法的特別法，如江平、梁慧星、王利明等?！　〗綄W者認為：商法是中世紀維護商人利益的法律，現(xiàn)代社會已經(jīng)不存在中世紀那樣的商人階層，因此也就不需要制定一部專門維護商人利益的法律。[5]本

6、文認為這種觀點值得商榷，商法的產(chǎn)生并不是因為商人特定階層的存在，而是當時商業(yè)發(fā)展和城市復興的產(chǎn)物，它是因商事關(guān)系的存在而存在的。在現(xiàn)代社會，商事關(guān)系不僅存在，而且比先前社會更加多了，怎么少的了商法呢？法國17世紀頒布的《陸上商事條例》、《海事條例》開辟了國家商事立法的先河，成為近代成文商法形成的標志?！　〗綄W者認為：一些原來采取民商分立體制的國家后來改采民商合一體制，說明民商合一已成為私法發(fā)展的世界趨勢。[6]本文認為不能將個別情況作為事物發(fā)展的主流。上世紀80年代末90年代初蘇聯(lián)解體、東歐復辟，很多社會主義國家一夜之間變成資本主義國家，我們能據(jù)此說資本主義是世界發(fā)展的趨勢嗎？意大利、荷

7、蘭等國改采民商合一是與本國現(xiàn)實國情有關(guān)的，國內(nèi)領(lǐng)土面積較小，社會關(guān)系不太復雜，適宜采民商合一模式，并非民商合一已成為私法發(fā)展的世界趨勢?！　×夯坌菍W者認為：從前經(jīng)營商業(yè)是商人的特權(quán)現(xiàn)在人人可得而為之,商主體已經(jīng)被極大泛化。而民商合一所反映的正好是現(xiàn)代化市場經(jīng)濟條件下所謂的"民法的商法化"。本文認為商主體被極大泛化，導致商人特殊身份消失，商業(yè)泛化。這不是不存在商人和商事活動，而恰恰是現(xiàn)代市場經(jīng)濟的發(fā)展大大擴充了商事主體及商