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《闡述法律漏洞之》由會員上傳分享,免費在線閱讀,更多相關(guān)內(nèi)容在工程資料-天天文庫。
1、闡述法律漏洞之法律漏洞之論文導(dǎo)讀:本論文是一篇關(guān)于法律漏洞之的優(yōu)秀論文范文,對正在寫有關(guān)于法律論文的寫有一定的參考和指導(dǎo)作用,左右原告購物結(jié)束后,拿自助寄存柜條找到上海大潤發(fā)有限公司楊浦店的工作人員,稱其在購物前曾將皮包一只(內(nèi)有從其聘用單位上海航空旅行社剛領(lǐng)取的旅游團款人民幣4660元及個人錢款人民幣650元,總計人民幣5310元)和雨傘一把存入該店22號自助寄存柜內(nèi),因為無法打開該自助寄存柜的箱子,而要求上海大潤發(fā)有限公司楊浦店予以解【摘要】李杏英訴上海大潤發(fā)有限公司案件中關(guān)于原被告雙策略律關(guān)系的確認存在法律規(guī)范的缺失,由于“禁止法官拒絕裁判原則”,法官有解決糾紛,維持公平正義的義
2、務(wù),案件的解決及于法律漏洞的補充。法律漏洞的存在成為各立法域普遍認可的事實,法律漏洞也是任何法治社會著力重視和亟待解決的理由。法律漏洞的認定以及法律漏洞補充的性質(zhì)是本文著力研究的兩大理由?! 娟P(guān)鍵詞】法律漏洞認定性質(zhì)案件回顧:原告李杏英于2000年11月1日下午在被告上海大潤發(fā)有限公司楊浦店購物,并且使用此店設(shè)有的自助寄存柜。下午5點半左右原告購物結(jié)束后,拿自助寄存柜條找到上海大潤發(fā)有限公司楊浦店的工作人員,稱其在購物前曾將皮包一只(內(nèi)有從其聘用單位上海航空旅行社剛領(lǐng)取的旅游團款人民幣4660元及個人錢款人民幣650元,總計人民幣5310元)和雨傘一把存入該店22號自助寄存柜內(nèi),因為
3、無法打開該自助寄存柜的箱子,而要求上海大潤發(fā)有限公司楊浦店予以解決。被告上海大潤發(fā)有限公司楊浦店工作人員按照李杏英指認的柜箱打開后發(fā)現(xiàn)里面是空的,并告知李杏英其所指認的柜箱與條顯示的柜箱位置不一致;但當(dāng)打開與條號碼相符另一柜箱后,發(fā)現(xiàn)里面也是空的。于是,原告將被告告上法院,請求損害賠償?! 榱私鉀Q具體案件,法官進行三段論推理,作為邏輯推理第一步,就是尋找大前提,進行找法活動。找法活動有三種可能:其一,有可以適用的法律規(guī)范;其二,沒有可以適用的法律規(guī)范,這種情形就是存在法律漏洞;其三,雖然有規(guī)定,卻因為過于抽象模糊,必須加以具體化。如果出現(xiàn)第一種可能,則需要通過各種解釋策略,確定各個規(guī)
4、范的作用內(nèi)容,對比審查待決案件事實,得出結(jié)論。如果出現(xiàn)第二種情形,就需要進行漏洞補充。如果出現(xiàn)第三種情形,就是屬于不確定的法律概念或一般條款,此時就需要進行價值補充?! ∩鲜霭讣?,沒有可適用的法律規(guī)范,也無關(guān)于此情形的抽象的規(guī)定,即等于關(guān)于此類情形法律關(guān)系的確認存在法律漏洞。法官在判決此類案件時,該怎么去認定法律漏洞,法律漏洞的補充屬于法律解釋范圍還是“造法”范圍,此為本文探究的兩大理由?! ?法律漏洞的認定 法律漏洞,我國臺灣學(xué)者譯自德國文獻,稱其為“法律體系上之違反計劃的不圓滿狀態(tài)”。法律漏洞是指法律規(guī)范具有不合目的性,即規(guī)定本身未能反映法律規(guī)定本身所追求的目的和宗旨,導(dǎo)致“
5、實然”與“應(yīng)然”的不一致的狀態(tài)?!皯?yīng)然”是評定是否有法律漏洞存在的硬性標(biāo)準(zhǔn),而這種評定是通過應(yīng)然與實然的比較進行的,兩者相差就是存在法律漏洞。 在進行法律漏洞的補充之前,首先必須進行法律漏洞存在的認定。黃茂榮先生認為:“法律漏洞認定,要求對法律規(guī)范進行批判的價值評價”?! 〉谝唬裟成钍聦嵅皇欠ㄍ饪臻g和反面推論,那么該生活事實不屬于法律的有意沉默,也不是可以由違反法律規(guī)定的前提要件所導(dǎo)出法律效果相反結(jié)論的事實?! 〉诙?,若是經(jīng)過對現(xiàn)行法律規(guī)范的審查發(fā)現(xiàn)以下幾種結(jié)果:(1)現(xiàn)行法對該生活事實沒有做出規(guī)定。(2)雖然有規(guī)定但不完全或是作出了不恰當(dāng)?shù)囊?guī)定。(3)或者是兩個或兩個以上的法律
6、規(guī)定相矛盾。符合上述兩個結(jié)果的,我們就認為現(xiàn)行法規(guī)范對該生活事實的規(guī)定存在漏洞?! ×硗猓驗槟硞€特定法律規(guī)范在多大程度上表述其立法宗旨,也就是其立法目的是什么,爭議很大,具有不確定性。因此認定該因不符合立法目的而產(chǎn)生的法律漏洞比較有難度。認定目的漏洞屬于評價性行為,而不是認知行為。在此種情況下,法官需要對立法者在法律規(guī)范文義中沒有充分表達的規(guī)范目的進行修正。 2法律漏洞補充的性質(zhì) 法律的宗旨在于協(xié)調(diào)各種利益沖法律漏洞之,希望對您的論文寫作有幫助.突,維護社會的公平正義和保持良好的社會法治秩序。法院作為適用法律的機關(guān),有補充法律漏洞的權(quán)限也是必要的義務(wù)。正如拉倫茨指出的,不得拒絕
7、審判的法官,無論如何有義務(wù)去解釋法律,并且在法律有漏洞時,有義務(wù)去補充它。 21法律漏洞補充是法律解釋的繼續(xù)。梁慧星先生在《民法解釋學(xué)》中將法律漏洞的補充納入廣義法律解釋中,廣義法律解釋包括:狹義法律解釋,法律漏洞的補充,不確定的法律概念及一般條款的價值補充。 黃建輝先生指出,法律之適用,系以法律解釋為找法活動之首段過程,以探尋可資適用的法律規(guī)范。因法律解釋是在可能文義的活動范圍內(nèi),而法律漏洞補充則在可能得文義范圍之外,所以法律漏洞補充是