試論牽連犯的處斷原則

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1、試論牽連犯的處斷原則在我國(guó)刑法理論學(xué)界和刑事立法中，關(guān)于罪數(shù)的許多問(wèn)題尚未達(dá)成共識(shí)。比如牽連犯的處斷原則在刑法學(xué)界尚存在爭(zhēng)議，在司法實(shí)務(wù)中，有的是從一重罪處罰，有的則是實(shí)行數(shù)罪并罰。有鑒于此，筆者試圖在本文中對(duì)牽連犯的處罰原則作一探討。有人主張，牽連犯應(yīng)當(dāng)實(shí)行數(shù)罪并罰。其主要理由是牽連犯所實(shí)施的是實(shí)質(zhì)上的數(shù)罪而不是一罪，從“罰當(dāng)其罪”和“有罪必定”的觀念出發(fā)，理應(yīng)對(duì)牽連犯實(shí)行數(shù)罪并罰。我們認(rèn)為，這種觀點(diǎn)實(shí)際上是否定了牽連犯這一刑法概念。牽連犯的特點(diǎn)就在于行為人實(shí)施的“數(shù)罪”與一般的“數(shù)罪”并不相同。牽連犯所實(shí)施的數(shù)罪之間或者是原因行為

2、與結(jié)果行為，或者是手段行為與目的行為的關(guān)系，又或者是以上兩者的混合體。它的數(shù)個(gè)行為之間具有一致的內(nèi)在特性，并且這種內(nèi)在的一致性是建立在因果聯(lián)系的基礎(chǔ)上的。也就是說(shuō)，當(dāng)行為人實(shí)施前行為的時(shí)候，后一行為的實(shí)施就具有一定的必然性。在原因行為與結(jié)果行為的牽連形態(tài)中，犯罪分子實(shí)施兩罪的無(wú)奈性和被動(dòng)性是十分明顯的。他幾乎不可能不觸犯兩個(gè)罪名。例如，犯罪分子盜竊槍支后不觸犯“私藏槍支罪”的可能性是微乎其微的。因?yàn)樵诂F(xiàn)實(shí)生活中，在盜竊槍支后立即上交或丟棄的行為是很罕見(jiàn)的，這樣做實(shí)際上就使得盜竊槍支這一行為本身失去了意義。在手段行為與目的行為的牽連形態(tài)

3、中，犯罪分子實(shí)施兩罪也具有一定的必然性。某些犯罪行為必須以實(shí)施另一犯罪行為為前提。例如，盜竊他人室內(nèi)財(cái)物必然要非法侵入他人住宅。從這個(gè)角度來(lái)看，牽連犯所犯的數(shù)罪的社會(huì)危害性要比普通的數(shù)罪小一些。再者，從牽連犯的犯罪目的出發(fā)，也可以考察出牽連犯的社會(huì)危害性小于普通數(shù)罪。牽連犯雖然有數(shù)行為，并且數(shù)行為都有主觀上的犯罪故意，都符合法定犯罪構(gòu)成，但歸根到底他追求的犯罪目的只有一個(gè)。在犯罪人的主觀意識(shí)中，另一犯罪行為不過(guò)是為實(shí)現(xiàn)其犯罪目的制造條件或加以輔助，或者是實(shí)施行為后的必然結(jié)果。例如，為進(jìn)行金融憑證詐騙而涂改、變?cè)齑嬲凼鞘侄涡袨?，是從行?/p>

4、；而詐騙是主行為，是目的行為。既然牽連犯的社會(huì)危害性小于普通數(shù)罪，如果再按照普通的數(shù)罪進(jìn)行處罰，反而是對(duì)“罰當(dāng)其罪”的否定。我們知道，研究罪數(shù)問(wèn)題的最大的實(shí)踐意義就在于確定其處罰原則。牽連犯概念的提出就是為了做到“罰當(dāng)其罪”，使這種特殊的數(shù)罪的處罰有別于普通的數(shù)罪?！傲P當(dāng)其罪”一方面是體現(xiàn)有罪必罰的報(bào)應(yīng)刑思想，另一方面也要體現(xiàn)保障犯罪分子應(yīng)有權(quán)利的教育刑思想。有人主張牽連犯實(shí)行數(shù)罪并罰的另一理由是我國(guó)刑法總則在規(guī)定數(shù)罪并罰制度時(shí)，并未把牽連犯作為一種非數(shù)罪的情況，因此，對(duì)牽連犯從一重罪判處缺乏法律依據(jù)。筆者認(rèn)為這種觀點(diǎn)也值得商榷。慣犯

5、、連續(xù)犯等實(shí)質(zhì)上是數(shù)罪，但法律上規(guī)定是一罪或處斷上是一罪。我國(guó)刑法總則也沒(méi)有將其作為一種非數(shù)罪的情況，那么是否它們也應(yīng)該實(shí)行數(shù)罪并罰？同時(shí)，對(duì)牽連犯從一重罪處罰有利于與吸收犯的處斷原則相平衡。我們知道，所謂吸收犯是指犯罪分子所實(shí)施的數(shù)行為之間存在著吸收關(guān)系。這些行為彼此之間有著密切的聯(lián)系，前后行為之間也可能存在著因果關(guān)系。從這個(gè)意義上來(lái)說(shuō)，牽連犯與吸收犯極為相似，甚至可以說(shuō)，兩者之間存在著交叉關(guān)系。有人認(rèn)為，吸收犯以一重罪處斷符合其法律特征，其原因在于吸收犯符合犯罪構(gòu)成的數(shù)行為必然侵犯同一或相同的直接客體，并且指向同一的具體犯罪對(duì)象，

6、因而觸犯的數(shù)罪名中只有一個(gè)具有獨(dú)立性，其他不具有獨(dú)立性，不具有獨(dú)立性的理所當(dāng)然被獨(dú)立的罪名所吸收。對(duì)吸收犯實(shí)行從一重罪處罰的原則處斷是符合罪刑相適應(yīng)原則的。牽連犯的數(shù)罪是異種罪質(zhì)的數(shù)罪，則必須實(shí)行數(shù)罪并罰。這種觀點(diǎn)只看到了吸收犯的兩種形態(tài)，即主行為吸收從行為和實(shí)行行為吸收非實(shí)行行為。前者例如教唆他人去盜竊又給予制造條件，兼有教唆犯和幫助犯的雙重身份；后者例如犯罪的預(yù)備行為被后來(lái)的實(shí)行行為所吸收。而恰恰忽略了吸收犯與牽連犯的交叉重合部分。而這交叉重合部分又是吸收犯最常見(jiàn)的類型，即重行為吸收輕行為，例如非法制造槍支并私藏。在這種類型的吸收

7、犯當(dāng)中，顯然數(shù)行為的犯罪構(gòu)成不具有同質(zhì)性。由此可見(jiàn)，吸收犯的數(shù)個(gè)行為之間存在著吸收關(guān)系并非是由于數(shù)行為都侵犯同一或相同客體，而是由于它們之間通常屬于實(shí)施某種犯罪的同一過(guò)程，前行為可能是后行為發(fā)展的必經(jīng)階段，后行為可能是前行為發(fā)展的自然結(jié)果。當(dāng)然，吸收犯并不等同于牽連犯，吸收犯的概念依然有其存在的價(jià)值。因?yàn)槲辗傅牧硗鈨煞N形態(tài)，即主行為吸收從行為，實(shí)行行為吸收非實(shí)行行為是牽連犯包含不了的。吸收犯從一重罪處罰基本上已經(jīng)達(dá)成共識(shí)，那么作為與其具有交叉關(guān)系的牽連犯為什么要實(shí)行數(shù)罪并罰呢？在既是牽連犯，又是吸收犯的場(chǎng)合實(shí)行數(shù)罪并罰顯然是不恰當(dāng)?shù)?/p>

8、。況且，對(duì)吸收犯實(shí)行從一重罪處罰的理由與牽連犯其實(shí)并無(wú)不同，均是由于數(shù)行為具有內(nèi)在的一致性，不同于普通的數(shù)罪，因而對(duì)其處罰與普通數(shù)罪不予區(qū)別有失公平。不可否認(rèn)的是，牽連犯的社會(huì)危害性確實(shí)要比單純的一罪要大。就行為的主觀惡