公司擔保能力論文：論公司對外擔保的效力

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1、.公司擔保能力論文：論公司對外擔保的效力【中文摘要】...公司對外擔保的效力認定一直是理論界及實務界討論的熱點問題之一。公司與被擔保人、債權人之間訂立的擔保合同效力如何,直接關系到相關當事人的切身利益及法律責任的歸屬。與1993年《公司法》對擔保的規(guī)定相比較,2005年《公司法》有關擔保的條文更具理性和科學性,但與《擔保法》及《合同法》依然存在沖突之處。而這些沖突使得同類案件在不同地域的裁判機構甚至同一裁判機構的不同裁判者會做出截然相反的法律評價。從2005年《公司法》第16條第1款可以明確看出,公司在遵循相應程序的前提下可以對外提供擔保。毋庸

2、置疑,該規(guī)定對于鼓勵交易、保障交易安全具有重要的積極意義。但是雖然公司的擔保能力在立法層面上得到肯定,但其有效與否將受到公司章程、股東會或董事會決議以及擔保數(shù)額等條件的限制;且在實踐中,大多數(shù)公司在設立時對章程的重要性認識不足,往往出現(xiàn)章程對擔保程序的規(guī)定存在瑕疵、決議機構錯誤以及董事、經理超越職權提供擔保等行為。對于這些不規(guī)范行為所引發(fā)的擔保合同的效力認定問題,2005年的《公司法》并沒有明確界定。本文從公司的擔保能力問題出發(fā),在肯定公司具有對外擔保能力的前提下,剖析了公司擔保規(guī)則沖突的根源在于不同部門法所保護的利益主體有所不同:《公司法》側

3、重于保護投資者即股東的利益,而《擔保法》及《合同法》則側重于保護債權人的利益。同時本文也關注到了公司章程對擔保效力的影響,論證并肯定了在特定情形下公司章程對第三人的對抗性。公司的不同形態(tài)及治理結構方面的差異對擔保合同的效力會產生重大影響。本文分別論述了有限責任公司的人合性特征、股份有限公司特別是上市公司資合性的特征。然后結合不同特性的公司形態(tài),詳細分析論證了常見擔保問題的效力認定:在有限責任公司背景下,公司的所有權和經營權是不分離的,公司的股東在承擔投資風險的同時,也在緊密參與公司管理事務。對于公司的重大經營事項,股東是決策的積極參與者,即便在

4、少數(shù)不參與決策的情況下,也是出于信任關系委托其他股東或由其他決議機構進行決策。故此,當出現(xiàn)擔保瑕疵問題時,應當強調的是股東基于信任關系產生的責任擔當,在擔保合同效力認定上應傾向于選擇保護債權人的利益;在股份有限公司特別是上市公司背景下,股東身份的取得以繳納股款、購買股票為基礎,而不取決于其與其他股東的人身關系。由于股東之間缺乏合作及信任基礎,在資本多數(shù)決的制度下,中小股東處于弱勢群體的地位。從保護價值的角度出發(fā),資本市場的繁榮穩(wěn)定對經濟的推動作用要遠遠大于商品交易市場。就擔保瑕疵問題而言,當投資者利益和債權人利益發(fā)生沖突時,應當加大債權人的交易

5、風險來換取投資者的資產安全及投資信心,從而維護資本市場的穩(wěn)定繁榮,即更應傾向于保護投資者股東的利益。在分析論證不同公司形態(tài)下常見擔保問題的效力認定時,上述利益保護主體的選擇是判斷擔保合同效力的主要依據(jù)。最后,本文從立法層面和實踐層面對完善擔保法律制度以及規(guī)范擔保行為提出了意見和建議?！居⑽恼縏heidentificationtolegalvalidityof...externalguaranteebycompanyisoneofthemostdebatedissuesbothintheoryandpractice.Thelegalforce

6、oftheguaranteecontractconcludedbythecompany,theguaranteedpartyandthecreditoraffectsthevitalinterestsandthelegalliabilitiesoftheparties.Comparedtotheprovisionstotheguaranteeintheof1993,theprovisionsoftheof2005aremorerationalandscientific,however,yetiti

7、sconflictedwiththeandthe.Duetosuchconflicts,thecourtsindifferentplacesandeventheindividualjudgerofthesamecourtwouldgivetotalcontraryjudgmentsagainstthecasesinthesamenature.ItcanbeseenfromtheArticle1Provision16oftheof2005thatthecompanysho

8、uldprovidetheexternalguaranteeonlybythedueprocess.Itisnodoubletsthatsuchpro