行政行為的合法要件與違法要件

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1、作業(yè)題目：行政行為的合法性要件與違法性要件行政法律行為與行政事實行為的區(qū)別課程：法理專業(yè)：2011級法律碩士（非法學(xué)）姓名：張冶學(xué)號：4031141655授課教師：劉楊博士行政行為的合法要件與違法要件合法的行政行為與違法行政行為是基于行為的合法性對行政行為這一概念進行的一種分類。合法行政行為是指符合法律，法規(guī)和規(guī)章要求的行政行為。例如從充分的證據(jù)，適用法律，符合法定程序和目的等等。違法行政行為則指違背法律法規(guī)和規(guī)章要求的行政行為，如證據(jù)不足，適用法律不正確，不符合法定程序等等。合法的行政行為與違法的行政行為的劃分有助于劃清

2、行政行為的性質(zhì)與合法性的界限。在進一步論述合法行政行為與違法行政行為的構(gòu)成要件的前提下，有必要先了解行政行為這個概念及其特征。相比與大陸法系的國家，英美法律國家對于行政行為的界定沒有一個清晰明確的概念；而在我國，行政法學(xué)上的行政行為是指行政主體基于行政職權(quán)，為實施國家行政職能而作出的，能直接或者間接引起法律效果并受到行政法規(guī)制的法律行為。行政行為是由行政規(guī)定和行政決定兩部分組成的?；诤祵π姓袨榉商卣鞯母爬ǎ姓袨楣簿哂兴姆矫娴姆商卣鳎?.行政行為是由行政主體作出的行為。此項特征強調(diào)了行政主體是授權(quán)管理一方作出

3、的行為而不是被管理一方，即行政相對人作出的行政行為。2.行政行為是國家實施與體現(xiàn)行政職能的行為。此特征體現(xiàn)了行政職能只是國家擁有從多職能中的一項職能。除去行政職能，國家還擁有立法，司法，軍事職能等等。3.行政行為是能直接或間接產(chǎn)生法律效果的行為。此特征是為了區(qū)分行政行為與事實行為的，因為后者并不產(chǎn)生法律效果。而直接效果與間接效果則是基于對行政行為的兩個方面，即行政決定和行政規(guī)定所產(chǎn)生的不同效果而進行的劃分。4.行政行為是受行政法規(guī)制的行為。此項特征只是簡單地表述不同法律部門調(diào)整不同的社會關(guān)系的現(xiàn)象。（1）在對行政行為這一概

4、念和特征進行了解之后，我們應(yīng)該了解合法行政行為與違法行政行為的劃分是基于行為的合法性對其進行的分類。對于合法行政行為的構(gòu)成要件，眾多參考書目和學(xué)者的意見并無太大出入，本篇主要就胡建淼對合法行政行為構(gòu)成要件進行分析。依照他的觀點，他首先區(qū)分了行政行為的成立與合法行政行為這兩個概念，他指出行政行為的成立并不等同于合法的行政行為，行政行為的成立是合法行政行為和違法行政行為的前提條件。行政行為的合法要件是指判斷行政行為是否合法的基本標準，它主要包括行政行為的主體適格；行政行為符合權(quán)限范圍；行政行為具備事實依據(jù)；行政行為具備法律依據(jù)

5、；行政行為符合法定程序或正當(dāng)程序這五項要件。（2）基于對這五項構(gòu)成要件的分析，可以得出他是通過行政行為的主體，客觀權(quán)限和一句以及程序性這三個方面進行的分析歸類。利用這種法律思維概括行為的構(gòu)成要件符合普遍的法律意識和思想。因此，關(guān)于合法行政行為的構(gòu)成要件，國內(nèi)并沒有出現(xiàn)實質(zhì)上太大的分歧。而關(guān)于違法行政行為的構(gòu)成要件。由于法理界存在“違法”與“不法”行為的區(qū)分爭論，而“違法”與“不法”行政行為的混淆也導(dǎo)致了“主觀過錯”是否構(gòu)成違法行政行為要件的分歧。依照我國主流觀念，違法行政行為一般需要具備三個要件：1.行為人具有相關(guān)的法定義

6、務(wù)（即具備行政職責(zé)），即行政行為的違法性需要以行為人擁有行政職權(quán)為前提。2.行為人具有不履行法定義務(wù)的行為。即強調(diào)單純的意識活動并不能構(gòu)成違法行政行為。3.行為人主觀上存在過錯。（3）相比于將主觀過錯歸入違法行政行為的構(gòu)成要件，余軍則認為：一般學(xué)者在論述該觀點時，往往借鑒民事侵權(quán)法，刑法上的違法學(xué)說，由此認為行政行為違法“必須造成社會危害”，“行為人有主觀方面過錯”的行為，反之，如果行政主體所作出的行為“既非故意，也非過失，就不構(gòu)成行政違法”。（4）這種觀點具有濃厚的民事侵權(quán)法上“行為違法說”的特征，即“違法性”的判斷除了

7、需滿足違反法律義務(wù)之外，還需以行為人的過錯為必要。然而，依據(jù)余軍的觀點，侵權(quán)法上所稱的“違法（不法）”概念實際上是指作為侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成要件的“不法”概念，與行政法學(xué)者理解的“違法”行政概念完全是兩碼事。因此，以侵權(quán)法上的“行為不法”說來解釋“違法”行政行為的構(gòu)成要件，進而得出“違法行政行為需以過錯為要件”的結(jié)論。這不僅混淆了“違法”與“不法”這兩個完全不同的概念，也與行政訴訟司法實踐的要求相悖。由于行政行為法律效果的產(chǎn)生并不依賴行為人的主觀意思，那么對其法律效力的違法性判斷，亦無需探究行為人的主管心理狀態(tài)。正如我國臺灣學(xué)者所

8、言：“即使是精神失常的公務(wù)員于無意識或精神錯亂狀態(tài)所為之行政處分，如該處分客觀上已具備合法因而受到影響之要件，其效力并不因而受到影響?！毙姓尚袨榕c行政事實行為的區(qū)別首先需要明確的一點是行政行為又可稱作行政法律行為，是指行政主體基于行政職權(quán)，為實施國家行政職能而作出的，能直接或者間接引起法律效果并受到