關(guān)于犯罪特征的再探討

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1、關(guān)于犯罪特征的再探討我國(guó)刑法學(xué)者通常認(rèn)為，犯罪具有三個(gè)基本特征，即社會(huì)危害性、刑事違法性和應(yīng)受刑罰懲罰性。其中，社會(huì)危害性是犯罪的本質(zhì)特征，長(zhǎng)期以來(lái)，這一觀念在我國(guó)刑法學(xué)界處于主導(dǎo)地位，被認(rèn)為是通說(shuō)。但近些年來(lái)，也有一些學(xué)者對(duì)這一觀點(diǎn)提出了不同的看法。較有代表性的有以下幾種：（一）、二特征說(shuō)。認(rèn)為犯罪的基本特征有兩個(gè)：1.犯罪必須是對(duì)社會(huì)有危害性的行為；2.犯罪必須是應(yīng)受刑罰處罰的行為。（二）、四特征說(shuō)。認(rèn)為犯罪的基本特征有四個(gè)：1.犯罪必須是對(duì)社會(huì)有危害的行為；2.犯罪必須是觸犯刑律的行為；3.犯罪必須是有罪過(guò)的行為；4.犯罪必須是應(yīng)受刑罰

2、處罰的行為。（三）六特征說(shuō)。認(rèn)為犯罪的基本特征有六個(gè)：1.行為的客觀性；2.行為的質(zhì)物性；3.行為的客觀危害性；4.行為的主觀意識(shí)性；5.行為的違法性；6.行為的應(yīng)受懲罰性?！?〕除此之外，對(duì)于社會(huì)危害性是犯罪的本質(zhì)特征這一觀點(diǎn)，也有學(xué)者提出異議，有的認(rèn)為犯罪的本質(zhì)特征是應(yīng)受刑罰懲罰性，有的認(rèn)為犯罪的本質(zhì)特征是刑事違法性。從以上理論意見(jiàn)的分歧可以看出，我國(guó)刑法學(xué)界對(duì)犯罪特征的研究正在逐步深入。但筆者認(rèn)為，以上每種觀點(diǎn)雖各自不失其可取之處，但也或多或少地存在著缺陷和不足。通說(shuō)將社會(huì)危害性作為犯罪的本質(zhì)特征，無(wú)法劃分犯罪行為與違法行為及不道德行為

3、之間的界限。因?yàn)橐陨先叨疾煌潭鹊鼐哂猩鐣?huì)危害性。二特征說(shuō)認(rèn)為刑法是規(guī)定犯罪與刑罰的法律，應(yīng)受刑罰懲罰的行為自然是違反刑法的行為。因此，應(yīng)受刑罰處罰性就包含了刑事違法性，兩者不必并列〔2〕這一說(shuō)法，顯然具有邏輯上的錯(cuò)誤。“應(yīng)受刑罰處罰的行為是違反刑法的行為”是一個(gè)全稱肯定判斷，而全稱肯定判斷的謂語(yǔ)是不周延的，即刑事違法性與應(yīng)受懲罰性并不是完全重合的兩個(gè)概念，刑事違法性的外延要大于應(yīng)受懲罰性的外延，因此不能由前一個(gè)判斷推導(dǎo)出應(yīng)受懲罰性包含了刑事違法性的結(jié)論。四特征說(shuō)將主觀罪過(guò)當(dāng)作犯罪的一個(gè)特征。我們知道，主觀罪過(guò)是犯罪構(gòu)成的一個(gè)組成部分。犯罪

4、特征是犯罪概念這一層次所要解決的問(wèn)題。犯罪概念是對(duì)犯罪現(xiàn)象從本質(zhì)上、總體上的抽象概括。而犯罪構(gòu)成則是犯罪概念的具體化，揭示的是犯罪成立所必須具備的條件，二者之間是抽象與具體的關(guān)系。因此將主觀罪過(guò)放到犯罪概念中來(lái)，作為犯罪的一個(gè)特征來(lái)研究，就會(huì)混淆犯罪概念與犯罪構(gòu)成之間的關(guān)系。六特征說(shuō)將行為的及物性、客觀性列為犯罪的兩個(gè)特征，看起來(lái)好象更為全面。但這兩個(gè)特征并非是犯罪行為所能有的，任何行為，包括合法行為和非法行為，都具有這兩個(gè)共性。因此，將這兩個(gè)屬性當(dāng)作犯罪的特征顯然無(wú)法起到犯罪特征的作用，它們應(yīng)當(dāng)是犯罪行為的上位概念——行為這一概念的特征?；?/p>

5、于以上認(rèn)識(shí)，筆者愿就犯罪特征這一問(wèn)題談幾點(diǎn)粗淺看法。一、社會(huì)危害性究竟是否是犯罪的特征之一我國(guó)的刑法理論一直將社會(huì)危害性作為犯罪的特征之一加以敘述，無(wú)論是傳統(tǒng)的通說(shuō)，還是二特征說(shuō)、四特征說(shuō)及六特征說(shuō)，無(wú)一例外地都采納了這一觀點(diǎn)。但這一提法的致命弱點(diǎn)——無(wú)法區(qū)分犯罪行為與違法行為及不道德行為之不同——也是非常明顯的。因此，一些學(xué)者在原則上堅(jiān)持這一觀點(diǎn)的同時(shí)，又進(jìn)一步對(duì)社會(huì)危害性這一特征加上限制詞，如“最極端的”、“相當(dāng)程度的”、“嚴(yán)重的”等等。雖用詞各有不同，其實(shí)質(zhì)都是指應(yīng)受刑罰懲罰這種程度。但這些限制詞本身詞義就很模糊，與社會(huì)危害性連在一起使

6、用，仍然不能明確地揭示犯罪行為之所以為犯罪行為，而不是違法行為和不道德行為的原因，使本來(lái)就有爭(zhēng)議的社會(huì)危害性顯得更加撲朔迷離。為避免這種現(xiàn)象，有的學(xué)者干脆提出“應(yīng)受刑罰處罰的社會(huì)危害性”?！?〕表面上看來(lái)，這種說(shuō)法比較明確，操作性較強(qiáng)，但結(jié)合這種觀點(diǎn)認(rèn)可的犯罪的另一特征——刑事違法性來(lái)分析，其不科學(xué)之處便顯現(xiàn)出來(lái)。此觀點(diǎn)認(rèn)為，應(yīng)受刑罰懲罰的社會(huì)危害性和刑事違法性是犯罪的兩個(gè)特征。如前所述，違反刑事法律的行為和應(yīng)受刑罰處罰的行為其外延是不同的。應(yīng)受刑罰懲罰只是刑事違法行為的刑事責(zé)任的一種主要的，也是最重要的方式，但不是刑事責(zé)任承擔(dān)方式的全部。犯

7、罪行為人還可以被處以非刑罰處罰方法及免予刑事處分。因此，對(duì)于上述情況，應(yīng)受刑罰懲罰的社會(huì)危害性是無(wú)法涵蓋的。也就是說(shuō)，應(yīng)受刑罰懲罰的社會(huì)危害性仍不能作為一個(gè)特征來(lái)標(biāo)明犯罪行為與其它行為的不同。那么，應(yīng)該如何理解犯罪的社會(huì)危害性呢？換句話說(shuō)，社會(huì)危害性究竟是不是犯罪的特征呢？筆者認(rèn)為，明確這一問(wèn)題，首先要搞清特征的概念。人們之所以在犯罪的社會(huì)危害性這一問(wèn)題上爭(zhēng)論不休，其原因主要是混淆了犯罪的本質(zhì)與特征之間的界限。何謂特征？眾說(shuō)紛云，表述不盡一致。但有幾點(diǎn)是比較明確的：一是特征的征象性，即特征可以作為事物特點(diǎn)的征象、標(biāo)志。二是特征的獨(dú)有性，即特征

8、是一事物具有而別的事物不具有的屬性。三是特征的外部矛盾性，即特征是事物的外部聯(lián)系，其功能在于事物之間的相互區(qū)分。四是特征的明確性，特征不是抽象的，人們通過(guò)直觀是可以