論受賄中的不可收買性

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1、論受賄中的不可收買性　　內(nèi)容提要：本文認(rèn)為，受賄罪的保護(hù)法益是不可收買性，與國家工作人員職務(wù)犯罪行為的交換并不限于財(cái)物，還有財(cái)產(chǎn)性的或非財(cái)產(chǎn)性的不正當(dāng)性利益，包括性賄賂在內(nèi)。為了打擊賄賂犯罪，應(yīng)引入法益的概念，明確受賄罪的保護(hù)法益，擴(kuò)大受賄罪的內(nèi)容，增加受賄的方式，改變計(jì)贓論罪的傳統(tǒng)做法，建立一種融經(jīng)濟(jì)數(shù)額和基于對職務(wù)行為的侵害程度來界定受賄罪的處罰體系?！　￡P(guān)鍵詞：受賄罪，不可收買性　　一、問題的提出　　為人關(guān)注的張二江一案經(jīng)過庭審后，一審已作了有罪判決。然而，此案引起了人們對某些問題的再思考，例如性賄賂問題。據(jù)報(bào)載，“五毒書記”張二江在任職期間，先后

2、與100多個(gè)女人有不正當(dāng)?shù)男躁P(guān)系。值得注意的是，一些靠色權(quán)交易贏得張二江歡心的女干部中，7人得到提拔，兩人的丈夫得到升遷，“張二江現(xiàn)象”被當(dāng)?shù)厝罕娮I諷為“一夜春夢，終生受益”。但是，在此次7月23至25日的公審張二江書記中，因立法空白張二江案中最為引人關(guān)注的“性賄賂”問題卻沒有被提起公訴。從現(xiàn)行法律的角度講，這沒有錯(cuò)。一些專家對此發(fā)表了各種意見，如概念不明確，最怕有感情，定罪難取證，量刑缺依據(jù)，暫時(shí)要容忍，有罪可以定，只能受譴責(zé)。（1）這都可以理解?！　〉牵再V賂的問題在現(xiàn)實(shí)中是嚴(yán)重的，從某種程度上講，比財(cái)物賄賂的腐蝕性和危害性還大，不能視而不見。近年

3、來不少人提出通過擴(kuò)大賄賂對象的范圍，即將賄賂從單純的財(cái)物擴(kuò)大為財(cái)物和財(cái)產(chǎn)性以及非財(cái)產(chǎn)性的不正當(dāng)利益，以有效地懲治賄賂罪。這不無道理。這在理論上是能夠成立的。盡管在操作上有些困難，需要改變過去以數(shù)額量刑的懲罰體系。不過，我們認(rèn)為，用傳統(tǒng)的理論無法從根本上解決這一問題，需要新的思路。這里引入法益的概念，欲通過受賄罪的法益即職務(wù)行為的不可收買性的研究，也許能為解決這個(gè)爭論不休的問題提供新的理論依據(jù)，對受賄罪的立法完善和依法查處有所幫助?！　《?、受賄罪的保護(hù)法益是不可收買性　　何為“法益”？人們有不同的看法。例如，德國學(xué)者賓丁（Binding）認(rèn)為，法益是“法的

4、財(cái)”。法益包括人（Person）、物（Sache或Dinge）及狀態(tài)，即現(xiàn)實(shí)可能受侵害、被攻擊、遭破壞的有形的、物質(zhì)的現(xiàn)象。被人稱為狀態(tài)說。這與他的規(guī)范說有關(guān)。在他看來，法益在立法者眼中，作為法共同體的健全生活條件，對于法共同體具有價(jià)值；維護(hù)法益不受變更、不被擾亂，是法共同體所享有的利益，因此，立法者必須通過規(guī)范努力保護(hù)法益不受侵害或者威脅。（2）而李斯特認(rèn)為，由刑罰所保護(hù)的對象就是法益?！胺ǘ际菫榱巳硕嬖诘摹Ｈ说睦?，換言之，個(gè)人的及全體的利益，都應(yīng)當(dāng)通過法的規(guī)定得到保護(hù)和促進(jìn)。我們將法所保護(hù)的這種利益叫做法益?！保?）被人稱為（生活）利益說。在他看

5、來，法益是法所保護(hù)的利益，作為法理論上的概念，法益不是指行為所指向的物的、外部的對象（人或物），而是指法所保護(hù)的價(jià)值的客體（Wentobjekt），行為所指向的物的、外部的對象即人與物則是行為客體。R.Honig與E.Sch.的內(nèi)容沒有限制。這給司法解釋留下了余地。另外，根據(jù)日本的判例，能夠滿足人類需要的一切利益，包括財(cái)物、藝技表演、性服務(wù)等等，都可成為賄賂?！读_馬尼亞刑法典》第256條規(guī)定：“公務(wù)員直接或間接作為其實(shí)施所應(yīng)履行的正常職責(zé)范圍的、與其職務(wù)有關(guān)的行為的報(bào)酬的金錢或其他利益的。”《丹麥刑法》第144條規(guī)定：“凡在執(zhí)行公職或公務(wù)中，以非法之方法

6、要求期約或收受賄賂或其他利益者，構(gòu)成受賄罪?！薄短﹪谭ǖ洹返?43條規(guī)定：“為自己或他人要求，收受或同意收受財(cái)產(chǎn)或其他利益以為報(bào)酬?！毙录悠?970年通過的《防止賄賂法》則在把“合法報(bào)酬以外的報(bào)酬”視為賄賂的同時(shí)，還不厭其詳?shù)貙?bào)酬的形式作了如下明確列舉：⑴金錢或任何禮品、貸款、費(fèi)用、酬金、傭金、有價(jià)證券或其他財(cái)產(chǎn)或者任何形式的財(cái)產(chǎn)性利益，不論是否動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)；⑵任何職務(wù)、就業(yè)或者契約；⑶任何支持、免除、清還或清算任何貸款、責(zé)任或者其他負(fù)債，不論其是否全部或者部分；⑷任何其他服務(wù)、優(yōu)惠或者任何其他形式的好處，包括提供保護(hù)使之免受任何刑罰或者被剝奪資格的

7、處分或者逮捕，或者使之免受任何法律或者刑事性質(zhì)的訴訟或者控告，不論這種訴訟或者控告是否已經(jīng)進(jìn)行，還包括執(zhí)行或者被迫放棄執(zhí)行任何權(quán)利或者任何權(quán)力或者職責(zé)。有的國家規(guī)定為利益或報(bào)酬。《俄羅斯聯(lián)邦刑法典》第290條第1款規(guī)定：“公職人員親自或通過中間人接受金錢、有價(jià)證券、其他財(cái)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)性質(zhì)的利益與形式的賄賂，從而實(shí)施有利于行賄人或其代理人的行為（不作為），如果此種行為（不作為）屬于公職人員的權(quán)限，或公職人員由于職務(wù)地位有可能促成此種行為（不作為），以及利用職務(wù)之便進(jìn)行一般庇護(hù)或縱容的”，是受賄罪。我國澳門和臺(tái)灣地區(qū)刑法所指犯罪對象，不僅包括財(cái)產(chǎn)利益，也包括非財(cái)

8、產(chǎn)性利益，香港地區(qū)刑法所指賄賂更為廣泛，包括“任何利益”在內(nèi)。可以這樣說，在現(xiàn)代