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1、論受賄罪中的“性賄賂”的可罰性 摘要：我國現(xiàn)行的《刑法》規(guī)定受賄罪的對象是財物，未將非財產(chǎn)性利益納入賄賂范圍，限制了我國打擊受賄罪的力度。性賄賂屬于非財產(chǎn)性利益，是否要入罪，理論界和實務界還存在爭議。本文從一起案例切入，認為：性賄賂之"性"雖然不可罰，但用于買"性"之費用亦屬于受賄罪中的財產(chǎn)性利益，將財產(chǎn)性利益轉化為受賄之金額，納入量刑考慮范圍。 關鍵詞：受賄罪性賄賂財產(chǎn)性利益職務關聯(lián)性 一、案例導入 被告人溫某系麗水市城市建設發(fā)展有限公司副總經(jīng)理，丁某為取得某工程，替溫某代為支付嫖娼費用。先，丁某將嫖娼費預先支付
2、給賣淫者，計20次1.2萬元。后，丁某為溫某找來賣淫者后，將給溫某，讓溫某自行支付給賣淫者，計13次9500元。為此，溫某為丁某爭取了數(shù)個工程項目，使丁某獲利。景寧縣人民檢察院在審查起訴時認為，起初的1.2萬元，給付對象為賣淫者，不屬溫某所獲賄賂；后來的9500元，給付對象為溫某，應當計入受賄數(shù)額。2007年1月，浙江省麗水市景寧縣人民法院認定溫某對其中9500元構成受賄罪。5 該案例將同為嫖娼的費用明顯割裂為兩塊：9500元，經(jīng)過了受賄人的手，便算作"財物"，本質是行賄罪與受賄者之間的權錢交易，算作行賄。而1.2萬元經(jīng)
3、行賄者直接給了賣淫者，賣淫者向受賄者提供的服務本質是權色交易，不算行賄金額。之所以對性賄賂小心翼翼地避開，緣于法律沒有明文規(guī)定性賄賂的可罰性。這個處理結果就是非正義的，因為正義被實證化，正義的核心是平等，它要求對所有的人都應用一種統(tǒng)一的標準，所以對刑法分則進行體系解釋，使刑法條文之間保持協(xié)調(diào)，使相同的犯罪得到相同的處理就是正義。[1][1]（張明楷刑法分則的解釋原理） 其實透過披了件所謂"性賄賂"的外衣的受賄罪，本質上還是財產(chǎn)性的利益。本文擬對受賄罪中的"性賄賂"財產(chǎn)刑屬性進行討論?！ 《?、法律上的依據(jù) 刑法第385條
4、：國家工作人員利用職務上的便利，索取他人財物的，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的，是受賄罪。《刑法》第三百八十五條第一款是典型的受賄罪的表現(xiàn)形式，其賄賂被表述為"財物"；第二款是受賄罪的一種特殊形式，其賄賂被規(guī)定為回扣、手續(xù)費。在這里，回扣、手續(xù)費是財物的一種特殊表現(xiàn)形式；《刑法》第三百八十八條規(guī)定受賄罪的另外一種特殊形式為"斡旋受賄"，其賄賂范圍仍是"財物"?！缎谭ā返谌侔耸鶙l是對受賄罪按照"受賄所得數(shù)額"以及依照本法第三百八十三條的貪污罪數(shù)額的量刑標準處罰，因此只能將受賄罪放在財物類中才可以裁量；由此我們可以
5、看出，現(xiàn)行刑法有關受賄罪中的"賄賂"為"財物"。所謂"財物"是指具有實物形式的金錢和物品，不包括其他財產(chǎn)性利益及非財產(chǎn)性利益。 司法解釋將賄賂范圍之"財物"擴大解釋為財產(chǎn)性利益。兩高2007年發(fā)布的《關于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》，列舉了十種新型受賄形式并納入打擊范圍，20085年兩高發(fā)布的《關于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》第七條規(guī)定商業(yè)賄賂中的財物，既包括金錢和實物，也包括可以用金錢計算數(shù)額的財產(chǎn)性利益，如提供住房裝修、含有金額的會員卡、代幣卡（券）、旅游費用等。具體數(shù)額以實際支付的為準。
6、 我國加入及生效的《聯(lián)合國反腐敗公約》[1]第十五條則將賄賂表述為不正當利益：一直接或間接向公職人員許諾給予、提議給予或者實際給予該公職人員本人或者其他人員或實體不正當好處，以使該公職人員在執(zhí)行公務時作為或者不作為；二公職人員為其本人或者其他人員或實體直接或間接索取或者收受不正當好處，以作為其在執(zhí)行公務時作為或者不作為的條件。不正當利益包括財產(chǎn)性利益和非財產(chǎn)性利益?！ ∪W理上的探究 這里討論的性賄賂概念是相對于刑法上財物賄賂概念而言，如果說收受錢財為他人謀取利益叫做權錢交易，那么享受性服務為他人謀取利益可以稱之為權
7、色交易。權色交易和權錢交易一樣，已經(jīng)成為公權和私利交易的一種特殊形式。只要是賄賂同是有罪?！ ⌒再V賂的表現(xiàn)形式有幾種劃分：第一種為親為性和雇傭性[2]；第二種為直接性賄賂、間接性賄賂、付費式的間接性賄賂、混合型性賄賂[3]；第三種為提供性服務型的性賄賂和"奉獻型"的性賄賂[4]。廈門遠華走私案中的賴昌星讓紅樓小姐給官員提供性服務、胡長清受賄案中的私營業(yè)主周雪華空運賣淫女供胡長清享用等等，與案例中的溫某接受他人已付費的賣淫者性服務為類似情節(jié)，屬于表現(xiàn)形式中的雇傭性、付費式的間接性賄賂、提供性服務的性賄賂。5 付費式的間接性
8、賄賂是不是可以用金錢來量化呢，則應該看到性賄賂中的性的交易性。有種觀點，性賄賂屬于個人隱私，但是官員一旦有了"性賄賂"行為，不能拿隱私權做擋箭牌，選擇當官，某種程度上就相當于選擇做公眾人物，隱私權就應該受到限制。另外性賄賂是披著"性"外衣的賄賂，其本質具有交易性，在這里，不妨把這種行為稱之為色情服務。在
