我國融資融券業(yè)務擔保制度的法律解讀

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1、我國融資融券業(yè)務擔保制度的法律解讀　　摘要:自證監(jiān)會于2006年6月30日發(fā)布了《證券公司融資融券試點管理辦法》以來,融資融券的推出讓投資者充滿期待。終于,在美國金融危機、國內救市、金融改革等背景下,2008年10月5日,中國證監(jiān)會宣布啟動融資融券試點,試點名單和范圍適時公布?！豆芾磙k法》在構建融資融券的擔保制度時,充分借鑒了美國等國家和地區(qū)的做法,創(chuàng)造性地引入了讓與擔保。然而,當前我國法律尚未確立讓與擔保制度,這就導致了我國按照讓與擔保模式設定的融資融券擔保制度,其與上位法之間必然存在一些難以克服

2、的沖突,使融資融券業(yè)務的開展也缺乏足夠的法律依據(jù)?！　￡P鍵詞:融資融券;讓與擔保;物權法;合法性　　　　融資融券又稱“證券信用交易”,是指投資者向具有證券交易所會員資格的證券公司提供擔保物,借入資金買入本所上市證券或借入本所上市證券并賣出的行為。包括券商對投資者的融資、融券和金融機構對券商的融資、融券。修訂前的證券法是禁止融資融券的證券信用交易的,而只限于現(xiàn)券現(xiàn)金的交易品種?！　∪谫Y是借錢買證券,證券公司借款給客戶購買證券,客戶到期償還本息,客戶向證券公司融資買進證券稱為“買空”;融券是借證券來賣,

3、然后以證券歸還,證券公司出借證券給客戶出售,客戶到期返還相同種類和數(shù)量的證券并支付利息,客戶向證券公司融券賣出稱為“賣空”?！　　　∫?、融資融券業(yè)務的擔保體系及我國現(xiàn)有的法律規(guī)制　　　　從法律關系的角度進行審視,融資融券交易實際上存在著多重的商事法律關系,融資、融券方與被融資、融券方本身存在著類似于借貸關系的法律關系,同時存在著與該借貸關系相對應的擔保法律關系;除此外尚與證券登記結算機構、第三方存管商業(yè)銀行以及證券交易所等市場主體發(fā)生各種法律關系?！　ψC券公司而言,開展融資融券業(yè)務是指證券公司向客

4、戶出借資金供其買入上市證券或者出借上市證券供客戶賣出,并向客戶收取擔保物的經(jīng)營活動。對投資者而言,從事融資融券交易則是指投資者向證券公司借入資金在市場上買入證券;向證券公司借入證券于市場上賣出,到期前投資者再賣出證券收回資金或者買回證券以償還證券公司的交易行為?！　【唧w分析,在融資融券交易環(huán)境下的擔保體系可解剖為如下所示:　　第一,開立擔保帳戶?！豆芾磙k法》第10條規(guī)定,證券公司經(jīng)營融資融券業(yè)務,應當以自己的名義,在證券登記結算機構分別開立融券專用證券賬戶、客戶信用交易擔保證券賬戶、信用交易證券交收

5、賬戶和信用交易資金交收賬戶。融券專用證券賬戶用于記錄證券公司持有的擬向客戶融出的證券和客戶歸還的證券,不得用于證券買賣;客戶信用交易擔保證券賬戶用于記錄客戶委托證券公司持有、擔保證券公司因向客戶融資融券所生債權的證券;信用交易證券交收賬戶用于客戶融資融券交易的證券結算;信用交易資金交收賬戶用于客戶融資融券交易的資金結算。　　第二,擔保的方式與種類?！豆芾磙k法》第24條規(guī)定,證券公司向客戶融資、融券,應當向客戶收取一定比例的保證金。保證金可以證券充抵。第25條規(guī)定,證券公司應當將收取的保證金以及客戶融

6、資買入的全部證券和融券賣出所得的全部價款,分別存放在客戶信用交易擔保證券賬戶和客戶信用交易擔保資金賬戶,作為對該客戶融資融券所生債權的擔保物。①因此融資融券擔保物分為資金擔保和證券擔保兩類?！　〉谌?擔保物所有權的歸屬?！豆芾磙k法》第14條規(guī)定,融資融券合同應當約定,證券公司客戶信用交易擔保證券賬戶內的證券和客戶信用交易擔保資金賬戶內的資金,為擔保證券公司因融資融券所生對客戶債權的信托財產。第31條規(guī)定,證券登記結算機構依據(jù)證券公司客戶信用交易擔保證券賬戶內的記錄,確認證券公司受托持有證券的事實,并

7、以證券公司為名義持有人,登記于證券持有人名冊。②這兩條規(guī)定將客戶提供的融資融券擔保物資金或證券的所有權人確定為擔保權人,即證券公司。　　第四,擔保物的處分和使用。客戶信用證券賬戶和資金賬戶內的擔保物雖然為證券公司所有,但客戶仍享有在賬戶內使用的權利。除了《管理辦法》第28條規(guī)定的為客戶進行融資融券交易的結算;收取客戶應當歸還的資金、證券;收取客戶應當支付的利息、費用、稅款;按照規(guī)定以及與客戶的約定處分擔保物;收取客戶應當支付的違約金;客戶提取還本付息、支付稅費及違約金后的剩余證券和資金等情形以外,任

8、何人不得動用證券公司客戶信用交易擔保證券賬戶內的證券和客戶信用交易擔保資金賬戶內的資金。①　　綜上所述,在融資融券交易擔保制度中,我國完全突破了現(xiàn)有擔保法的框架,將客戶提供的融資融券擔保物的所有權歸屬于擔保權人—證券公司?！　∠嚓P法規(guī)所規(guī)定的擔保是一種讓與擔保,所謂讓與擔保,也被稱為擔保的讓與,分為附條件的讓與擔保與信托的讓與擔保,附條件的讓與擔保是債權人與債務人可以通過簽訂合同,約定以債務的不履行為停止條件,移轉擔保標的物的所有權予債權人;也可以約定以債務人履行債務