影子銀行的風(fēng)險(xiǎn)與法律監(jiān)管：中國(guó)概念與美國(guó)經(jīng)驗(yàn)

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1、影子銀行的風(fēng)險(xiǎn)與法律監(jiān)管：中國(guó)概念與美國(guó)經(jīng)驗(yàn)白晨航（中華聯(lián)合保險(xiǎn)控股股份有限公司，北京100032）摘要：雖然影子銀行已經(jīng)成為我國(guó)金融法律實(shí)踐中的重要現(xiàn)象，但受制于各種原因，學(xué)術(shù)界并未給予該現(xiàn)象以足夠的對(duì)待。然而，一旦缺乏足夠的理論研究，那么影于銀行當(dāng)中必然蘊(yùn)含的各種金融風(fēng)險(xiǎn)——信用風(fēng)險(xiǎn)、流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)以至于系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)，必然會(huì)因?yàn)槿狈τ行У慕鹑诒O(jiān)管體系，不但會(huì)在中國(guó)出現(xiàn)，而且也有機(jī)會(huì)引發(fā)美國(guó)式的整體金融危機(jī)。因此，無(wú)論是理論上還是實(shí)踐上，都有必要仔細(xì)討論影子銀行的概念，以及其得以在中國(guó)產(chǎn)生的社會(huì)背景和經(jīng)濟(jì)原因；而且，也只有明確這些方面的問(wèn)題，才能設(shè)計(jì)出一套行之有效的監(jiān)管機(jī)制，尤其是以法律規(guī)制

2、為中心的金融監(jiān)管機(jī)制。與此同時(shí)，由于美國(guó)在長(zhǎng)期的實(shí)踐中已經(jīng)形成了完整的理淪與有效的制度設(shè)計(jì)，因此運(yùn)用比較法學(xué)的研究方法，借鑒美國(guó)的理論和實(shí)踐的做法無(wú)可避免。.jyqkent-sponsoredenterprises)，例如房利美(theFederalNationalMortgageAssociation，簡(jiǎn)稱“FannieMae”)和房地美(theFederalHomeLoanMortgageCor-poration，簡(jiǎn)稱“FreddieMac”)；二是存在于傳統(tǒng)銀行系統(tǒng)“內(nèi)部”的影子銀行子系統(tǒng)，例如由銀行控股公司運(yùn)作的表外資產(chǎn)證券化產(chǎn)品以及資產(chǎn)管理產(chǎn)品；三是存在于傳統(tǒng)銀行“外部”的影子

3、銀行子系統(tǒng)④，這里的“外部”還不僅僅指銀行外部，還指那些在美國(guó)境外的影子銀行機(jī)構(gòu)或者業(yè)務(wù)，如各類起到信用中介作用的券商、非銀行專業(yè)中介機(jī)構(gòu)等。因?yàn)橹袊?guó)目前沒(méi)有類似房利美和房地美政這種政府資助的影子銀行，但是在實(shí)踐中，我們還是可以套用美聯(lián)儲(chǔ)的分類方法，借鑒上述第二、三類分類方式，將中國(guó)影子銀行分為存在于傳統(tǒng)銀行系統(tǒng)內(nèi)的和系統(tǒng)外兩種。然而，這種劃分方式顯然不夠全面，因?yàn)樵谥袊?guó)的經(jīng)濟(jì)和金融領(lǐng)域內(nèi)，還存在著雖然未被中國(guó)法律認(rèn)可，但是卻在法定的金融機(jī)構(gòu)之外起到了信用中介、期限錯(cuò)配和流動(dòng)性轉(zhuǎn)換這樣典型的影子銀行機(jī)構(gòu)和產(chǎn)品。那么，什么構(gòu)成了中國(guó)的銀子銀行？該怎樣明確影子銀行的外延，這對(duì)于明確后續(xù)所需討

4、論的影子銀行的監(jiān)管問(wèn)題至關(guān)重要。根據(jù)107號(hào)文，中國(guó)影子銀行可歸納為三個(gè)組成部分：一是無(wú)金融牌照、無(wú)監(jiān)管的信用中介機(jī)構(gòu)，包括新型網(wǎng)絡(luò)金融公司，第三方理財(cái)機(jī)構(gòu)等；二是無(wú)金融牌照，金融監(jiān)管不足的信用中介機(jī)構(gòu)，包括融資性擔(dān)保公司、小額貸款公司等；三是有金融牌照也在金融監(jiān)管之下的金融機(jī)構(gòu)，但是缺乏或者根本沒(méi)有被監(jiān)管到的某類金融產(chǎn)品，例如貨幣市場(chǎng)基金，資產(chǎn)證券化及部分銀行理財(cái)產(chǎn)品。實(shí)際上，這種分類仍然不能反映影子銀行在中國(guó)的全貌。如果根據(jù)影子銀行機(jī)構(gòu)本身的特性及其所提供的產(chǎn)品來(lái)考慮，而不僅僅從這些機(jī)構(gòu)所受到的監(jiān)管程度來(lái)判斷，107號(hào)文忽略了幾種典型的影子銀行機(jī)構(gòu)，例如，信托公司、典當(dāng)行、保險(xiǎn)公司及

5、其相應(yīng)產(chǎn)品，甚至于我們還要考慮目前已經(jīng)在經(jīng)濟(jì)運(yùn)行中起到信用中介作用但尚未被立法認(rèn)可的兩類主體——民間借貸…以及地下錢莊。首先，就民間借貸而言，作為中國(guó)影子銀行體系中較為典型的存在形式，基本是以非法“高利貸”運(yùn)作模式在流通領(lǐng)域提供著融通資金、信用中介的作用②。顯然，這種方式從合法性角度顯然得不到肯定性的答案。盡管央行開通溫州市作為試驗(yàn)區(qū)而且《溫州市民間融資管理?xiàng)l例》及其《實(shí)施細(xì)則》也在2014年3月后陸續(xù)試行，但這并不意味著民間借貸在全國(guó)已經(jīng)放開。放行溫州的做法雖然能夠釋放影子銀行的部分風(fēng)險(xiǎn)，但是如果從長(zhǎng)遠(yuǎn)的治理和監(jiān)管角度而言，將民間借貸徹底合法化并將其納入有效的監(jiān)管體系之內(nèi)才是解決目前其

6、“影子”身份和風(fēng)險(xiǎn)的根本。其次，除了民間借貸，地下錢莊也是非法營(yíng)運(yùn)的影子金融實(shí)體。這些實(shí)體不僅非法吸收存款和發(fā)放高利貸，同時(shí)也是洗錢的重要渠道。與民間借貸類似，1998年頒布的《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)取締辦法》明確將“地下錢莊”定義為非法金融金融機(jī)構(gòu)。但就其“影子銀行”身份，早已被國(guó)外的媒體和學(xué)者確認(rèn)。他們認(rèn)為，“中國(guó)影子銀行有著各種偽裝。最基本的就是非法地下錢莊，主要分布于沿海富裕地區(qū)，向被主流銀行忽略的小企業(yè)提供高息貸款”。顯然，如果運(yùn)用上述的“功能性”影子銀行定義，中國(guó)影子銀行無(wú)論從廣度還是深度上來(lái)講，并非只有107號(hào)文已經(jīng)歸納出的那幾種類型和表現(xiàn)形式。民間借貸和地下錢莊實(shí)

7、際上已經(jīng)起到了影子銀行的功能，是中國(guó)影子銀行的組成部分，只是因其身份的“非法性”并未被107號(hào)文所認(rèn)可并加以回避，但是，如果想要從根本上治理和監(jiān)管影子銀行，應(yīng)當(dāng)將民間借貸和地下錢莊等非法金融機(jī)構(gòu)納入到監(jiān)管者或者立法者的研究或者考慮視野之中，因而準(zhǔn)確定位、分析影子銀行的成因、風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)并對(duì)其進(jìn)行綜合、有效的監(jiān)管和治理。二、中國(guó)影子銀行興起的原因（一）應(yīng)對(duì)2008年經(jīng)濟(jì)危機(jī)：四萬(wàn)億救市計(jì)劃與影子銀行的滋生為了應(yīng)對(duì)2008年全球金融危機(jī)的負(fù)面