國內(nèi)上市公司并購重組法律實務(wù)(劉廣斌)

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1、國內(nèi)上市公司并購重組法律實務(wù)北京市中銀律師事務(wù)所劉廣斌目錄一、上市公司重組的原因二、上市公司重組方式三、上市公司并購重組的相關(guān)法律法規(guī)四、《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》要點解析五、上市公司重大資產(chǎn)重組的流程及信息披露六、案例分析2一、上市公司重組的原因（一）虧損上市公司當(dāng)上市公司最近一個會計年度的審計結(jié)果表明股東權(quán)益為負值時，交易所對其股票交易實行其他特別處理（ST）；最近兩年連續(xù)虧損（以最近兩年年度報告披露的當(dāng)年經(jīng)審計凈利潤為依據(jù)交易所對其股票交易實行退市風(fēng)險警示(*ST)）；連續(xù)三年虧損，就會暫定上市。3（二）非虧損上市公司重組可以壯大自身實力，實現(xiàn)社會資源優(yōu)化配

2、置，提高經(jīng)濟運行效率。4二、上市公司常采用的重組方式（一)虧損上市公司常采用的策略1、上市公司內(nèi)部：加強管理或技術(shù)革新，提高自身盈利能力，實現(xiàn)自身欲火重生。2、上市公司外部（1）尋求大股東支持，剝離不良資產(chǎn)，注入優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)。（2）尋求被他人重組。圖示如下：收購前社會公眾股A股東B公司資產(chǎn)①A上市公司B1公司B2公司資產(chǎn)②5收購后重組后社會公眾股B公司A上市公司資產(chǎn)①B1公司B2公司資產(chǎn)②社會公眾股A股東B公司資產(chǎn)①資產(chǎn)②A上市公司B1公司B2公司6（二）非虧損上市公司常采用的重組方式“重大資產(chǎn)置換暨關(guān)聯(lián)交易”方案“向特定對象發(fā)行股份購買資產(chǎn)”方案7三、上市公司并購重組的相關(guān)法

3、律法規(guī)（一）法律1、《證券法》（2006年1月1日起施行）第二章證券發(fā)行第四章上市公司的收購，是并購重組法律體系的基礎(chǔ)與核心。2、《公司法》（2006年1月1日起施行）第九章公司合并、分立、增資、減資，對并購重組中的吸收合并、分拆上市、定向增發(fā)、縮股等進行規(guī)范。3、《企業(yè)破產(chǎn)法》（2007年6月1日起施行）新增破產(chǎn)重整制度，為上市公司并購重組提供法律途徑。4、《反壟斷法》（2008年8月1日起施行）第四章經(jīng)營者集中。8第二十條：“經(jīng)營者集中是指下列情形：(一)經(jīng)營者合并；(二)經(jīng)營者通過取得股權(quán)或者資產(chǎn)的方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)；(三)經(jīng)營者通過合同等方式取得對其他經(jīng)營

4、者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌?jīng)營者施加決定性影響”。第二十一條：“經(jīng)營者集中達到國務(wù)院規(guī)定的申報標(biāo)準(zhǔn)的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)事先向國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)申報，未申報的不得實施集中”。第三十一條：“對外資并購境內(nèi)企業(yè)或者以其他方式參與經(jīng)營者集中，涉及國家安全的，除依照本法規(guī)定進行經(jīng)營者集中審查外，還應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定進行國家安全審查”。9（二）行政法規(guī)《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》（2008年8月3日起施行）確定申報標(biāo)準(zhǔn)。第三條規(guī)定：“經(jīng)營者集中達到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)事先向國務(wù)院商務(wù)主管部門申報，未申報的不得實施集中：（一）參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在全球范圍內(nèi)的營業(yè)

5、額合計超過100億元人民幣，并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣；（二）參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額合計超過20億元人民幣，并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣”。10（三）部門規(guī)章（1）《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（中國證券監(jiān)督管理委員會令第53號2008年4月16日）（以下簡稱《重組辦法》）；與其配套使用的還有：《關(guān)于規(guī)范上市公司重大資產(chǎn)重組若干問題的規(guī)定》（公告第14號）；《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第26號——上市公司重大資產(chǎn)重組申請文件》（公告第13號）；《

6、上市公司重大資產(chǎn)重組申報工作指引》；以及上海證券交易所上市公司部發(fā)布的“上市公司重大資產(chǎn)重組信息披露工作備忘錄1、2、3號”等。11（2）《上市公司收購管理辦法》（中國證券監(jiān)督管理委員會令第35號2006年7月31日）（以下簡稱《收購辦法》）；與其配套使用的還有：《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第15號——權(quán)益變動報告書》；《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第16號——上市公司收購報告書》；《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第17號——要約收購報告書》；《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第18號——被收購公司董事會報告書》；《公開發(fā)行證券的

7、公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第19號——豁免要約收購申請文件》。12（3）其它重要文件還有：《上市公司非公開發(fā)行股票實施細則》（以下簡稱《非公開發(fā)行細則》）；《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（中華人民共和國商務(wù)部、國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會、國家稅務(wù)總局、國家工商行政管理總局、中國證券監(jiān)督委員會、國家外匯管理局2006年8月8日，商務(wù)部2006年第10號令）；《外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》（商務(wù)部、中國證監(jiān)會、國家稅務(wù)總局、國家工商總局、國家外匯管理局2005年第28號令）。13中國證監(jiān)會于2008年