國(guó)內(nèi)上市公司并購(gòu)重組法律實(shí)務(wù)劉廣斌

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1、國(guó)內(nèi)上市公司并購(gòu)重組法律實(shí)務(wù)北京市中銀律師事務(wù)所劉廣斌目錄一、上市公司重組的原因二、上市公司重組方式三、上市公司并購(gòu)重組的相關(guān)法律法規(guī)四、《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》要點(diǎn)解析五、上市公司重大資產(chǎn)重組的流程及信息披露六、案例分析2一、上市公司重組的原因（一）虧損上市公司當(dāng)上市公司最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度的審計(jì)結(jié)果表明股東權(quán)益為負(fù)值時(shí)，交易所對(duì)其股票交易實(shí)行其他特別處理（ST）；最近兩年連續(xù)虧損（以最近兩年年度報(bào)告披露的當(dāng)年經(jīng)審計(jì)凈利潤(rùn)為依據(jù)交易所對(duì)其股票交易實(shí)行退市風(fēng)險(xiǎn)警示(*ST)）；連續(xù)三年虧損，就會(huì)暫定上市。3（二）非虧損上市公司重組可以壯大

2、自身實(shí)力，實(shí)現(xiàn)社會(huì)資源優(yōu)化配置，提高經(jīng)濟(jì)運(yùn)行效率。4二、上市公司常采用的重組方式（一)虧損上市公司常采用的策略1、上市公司內(nèi)部：加強(qiáng)管理或技術(shù)革新，提高自身盈利能力，實(shí)現(xiàn)自身欲火重生。2、上市公司外部（1）尋求大股東支持，剝離不良資產(chǎn)，注入優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)。（2）尋求被他人重組。圖示如下：收購(gòu)前社會(huì)公眾股A股東B公司資產(chǎn)①A上市公司B1公司B2公司資產(chǎn)②5收購(gòu)后重組后社會(huì)公眾股B公司A上市公司資產(chǎn)①B1公司B2公司資產(chǎn)②社會(huì)公眾股A股東B公司資產(chǎn)①資產(chǎn)②A上市公司B1公司B2公司6（二）非虧損上市公司常采用的重組方式“重大資產(chǎn)置換暨關(guān)聯(lián)交易”方案“向特定

3、對(duì)象發(fā)行股份購(gòu)買(mǎi)資產(chǎn)”方案7三、上市公司并購(gòu)重組的相關(guān)法律法規(guī)（一）法律1、《證券法》（2006年1月1日起施行）第二章證券發(fā)行第四章上市公司的收購(gòu)，是并購(gòu)重組法律體系的基礎(chǔ)與核心。2、《公司法》（2006年1月1日起施行）第九章公司合并、分立、增資、減資，對(duì)并購(gòu)重組中的吸收合并、分拆上市、定向增發(fā)、縮股等進(jìn)行規(guī)范。3、《企業(yè)破產(chǎn)法》（2007年6月1日起施行）新增破產(chǎn)重整制度，為上市公司并購(gòu)重組提供法律途徑。4、《反壟斷法》（2008年8月1日起施行）第四章經(jīng)營(yíng)者集中。8第二十條：“經(jīng)營(yíng)者集中是指下列情形：(一)經(jīng)營(yíng)者合并；(二)經(jīng)營(yíng)者通過(guò)取得

4、股權(quán)或者資產(chǎn)的方式取得對(duì)其他經(jīng)營(yíng)者的控制權(quán)；(三)經(jīng)營(yíng)者通過(guò)合同等方式取得對(duì)其他經(jīng)營(yíng)者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌?jīng)營(yíng)者施加決定性影響”。第二十一條：“經(jīng)營(yíng)者集中達(dá)到國(guó)務(wù)院規(guī)定的申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的，經(jīng)營(yíng)者應(yīng)當(dāng)事先向國(guó)務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)申報(bào)，未申報(bào)的不得實(shí)施集中”。第三十一條：“對(duì)外資并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)或者以其他方式參與經(jīng)營(yíng)者集中，涉及國(guó)家安全的，除依照本法規(guī)定進(jìn)行經(jīng)營(yíng)者集中審查外，還應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定進(jìn)行國(guó)家安全審查”。9（二）行政法規(guī)《國(guó)務(wù)院關(guān)于經(jīng)營(yíng)者集中申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》（2008年8月3日起施行）確定申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)。第三條規(guī)定：“經(jīng)營(yíng)者集中達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的，經(jīng)營(yíng)者

5、應(yīng)當(dāng)事先向國(guó)務(wù)院商務(wù)主管部門(mén)申報(bào)，未申報(bào)的不得實(shí)施集中：（一）參與集中的所有經(jīng)營(yíng)者上一會(huì)計(jì)年度在全球范圍內(nèi)的營(yíng)業(yè)額合計(jì)超過(guò)100億元人民幣，并且其中至少兩個(gè)經(jīng)營(yíng)者上一會(huì)計(jì)年度在中國(guó)境內(nèi)的營(yíng)業(yè)額均超過(guò)4億元人民幣；（二）參與集中的所有經(jīng)營(yíng)者上一會(huì)計(jì)年度在中國(guó)境內(nèi)的營(yíng)業(yè)額合計(jì)超過(guò)20億元人民幣，并且其中至少兩個(gè)經(jīng)營(yíng)者上一會(huì)計(jì)年度在中國(guó)境內(nèi)的營(yíng)業(yè)額均超過(guò)4億元人民幣”。10（三）部門(mén)規(guī)章（1）《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)令第53號(hào)2008年4月16日）（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《重組辦法》）；與其配套使用的還有：《關(guān)于規(guī)范上市公司重大資產(chǎn)重

6、組若干問(wèn)題的規(guī)定》（公告第14號(hào)）；《公開(kāi)發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第26號(hào)——上市公司重大資產(chǎn)重組申請(qǐng)文件》（公告第13號(hào)）；《上市公司重大資產(chǎn)重組申報(bào)工作指引》；以及上海證券交易所上市公司部發(fā)布的“上市公司重大資產(chǎn)重組信息披露工作備忘錄1、2、3號(hào)”等。11（2）《上市公司收購(gòu)管理辦法》（中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)令第35號(hào)2006年7月31日）（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《收購(gòu)辦法》）；與其配套使用的還有：《公開(kāi)發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第15號(hào)——權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書(shū)》；《公開(kāi)發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第16號(hào)——上市公司收購(gòu)報(bào)告書(shū)》；

7、《公開(kāi)發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第17號(hào)——要約收購(gòu)報(bào)告書(shū)》；《公開(kāi)發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第18號(hào)——被收購(gòu)公司董事會(huì)報(bào)告書(shū)》；《公開(kāi)發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第19號(hào)——豁免要約收購(gòu)申請(qǐng)文件》。12（3）其它重要文件還有：《上市公司非公開(kāi)發(fā)行股票實(shí)施細(xì)則》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《非公開(kāi)發(fā)行細(xì)則》）；《關(guān)于外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（中華人民共和國(guó)商務(wù)部、國(guó)務(wù)院國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)、國(guó)家稅務(wù)總局、國(guó)家工商行政管理總局、中國(guó)證券監(jiān)督委員會(huì)、國(guó)家外匯管理局2006年8月8日，商務(wù)部2006年第10號(hào)令）；《外國(guó)投資者對(duì)上市

8、公司戰(zhàn)略投資管理辦法》（商務(wù)部、中國(guó)證監(jiān)會(huì)、國(guó)家稅務(wù)總局、國(guó)家工商總局、國(guó)家外匯管理局2005年第28號(hào)令）。13中國(guó)證監(jiān)會(huì)于2008年