破產抵消權與民法抵消權行使之異同-（word可編輯）

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1、膃蚇蚃芃芆蒀肂節(jié)蒈蚅羈芁薀薈襖芀芀螃螀芀莂薆肈艿蒅螂羄莈薇薅袀莇芇螀螆羄荿薃螞羃薁螈肁羂芁蟻羇羈莃袇袃羀蒅蠆蝿罿薈蒂肇肈芇蚈羃肈莀蒁衿肇蒂蚆螅肆節(jié)葿螁肅莄螄肀肄蒆薇羆肅蕿螃袂肂羋薅螈膂莁螁蚄膁蒃薄羂膀膂蝿袈腿蒞薂襖膈蕆袇螀膇蕿蝕聿膆艿蒃羅膆莁蠆袁芅蒄蒁螇芄膃蚇蚃芃芆蒀肂節(jié)蒈蚅羈芁薀薈襖芀芀螃螀芀莂薆肈艿蒅螂羄莈薇薅袀莇芇螀螆羄荿薃螞羃薁螈肁羂芁蟻羇羈莃袇袃羀蒅蠆蝿罿薈蒂肇肈芇蚈羃肈莀蒁衿肇蒂蚆螅肆節(jié)葿螁肅莄螄肀肄蒆薇羆肅蕿螃袂肂羋薅螈膂莁螁蚄膁蒃薄羂膀膂蝿袈腿蒞薂襖膈蕆袇螀膇蕿蝕聿膆艿蒃羅膆莁蠆袁芅蒄蒁螇芄膃蚇蚃芃芆蒀肂節(jié)

2、蒈蚅羈芁薀薈襖芀芀螃螀芀莂薆肈艿蒅螂羄莈薇薅袀莇芇螀螆羄荿薃螞羃薁螈肁羂芁蟻羇羈莃袇袃羀蒅蠆蝿罿薈蒂肇肈芇蚈羃肈莀蒁衿肇蒂蚆螅肆節(jié)葿螁肅莄螄肀肄蒆薇羆肅蕿螃袂肂羋薅螈膂莁螁蚄膁蒃薄羂膀膂蝿袈腿蒞薂襖膈蕆袇螀膇蕿蝕聿膆艿蒃羅膆莁蠆袁芅蒄蒁螇芄膃蚇蚃芃芆蒀肂節(jié)蒈蚅羈芁薀薈襖芀芀螃螀芀莂薆肈艿蒅螂羄莈薇薅袀莇芇螀螆羄荿薃螞羃薁螈肁羂芁蟻羇羈莃袇袃羀蒅蠆蝿罿薈蒂肇肈芇蚈羃肈莀蒁衿肇蒂蚆螅肆節(jié)葿螁肅莄螄肀肄蒆薇羆肅蕿螃袂肂羋薅螈膂莁螁蚄膁蒃薄羂膀膂蝿袈腿蒞薂襖膈蕆袇螀膇蕿蝕聿破產抵消權與民法抵消權行使之異同抵消是民法中債的消滅方式之

3、一。民法學上所謂的抵消，是指雙方互負債務而其給付種類相同，一方得以其債務與對方之債務，按對等數(shù)額使其相互消滅之意思表示。為抵消的債權，即債務人的債權，稱為自動債權、主動債權、抵消債權或反對債權;被抵消的債權，即債權人的債權，稱為受動債權或主債權。抵消不僅是債的履行的簡化，簡省清償?shù)氖掷m(xù)，而且使當事人一方不必借助起訴，法院判決及公權力的強制執(zhí)行而滿足其債權，乃法律所允許自力實現(xiàn)債權的方法。抵消作為民商法上債消滅的一種原因和重要制度，為各國立法所肯認。如《法國民法典》第1290條規(guī)定：“債務的抵消得依法律之效力當然發(fā)生，即使債

4、務人不知，亦同。兩宗債務自其開始同時存在起，即在各自同等數(shù)額范圍內相互消滅之。”《意大利民法典》第1242條規(guī)定：“抵消將消滅同時并存的兩個債務。法官不得依其職權提出抵消。如果查明共同存在的兩個債務的消滅時效尚未屆滿，則消滅時效(參閱第2934條)不阻卻抵消。”日本、臺灣地區(qū)的民法典均有類似的規(guī)定。在破產程序中，為保護對破產債務人負有債務的債權人，為節(jié)省互為給付和互受給付所生的徒勞和費用，及不致有不公平結果的發(fā)生，大多數(shù)國家的法律都在破產程序中允許破產債權債務的抵消。破產法上的抵消權，是在對民法上的抵消權適當擴張與限制的基

5、礎上設置的。正如有學者認為，“一是抵消權制度是為了擔負擔保性的功能，通過行使抵消權，而不根據破產手續(xù)就能優(yōu)先得到清償;二是如果不允許抵消，就會產生不公平的現(xiàn)象，即：自己欠破產財團的債務，被要求作出全面的履行;與此相對，自己擁有的債權，則作為破產債權，只能受到按比例的平均的分配”;相同的當事人之間的債權卻處于不平等的清償?shù)匚?，有違公平原則。所以，在破產制度上設立了破產抵消權制度。但也有一些國家的破產法不允許進行破產抵消，典型的國家如法國。主張禁止破產抵消的觀點主要是認為，抵消的作用在于使享有抵消權的債權人實際上擔保其債權實現(xiàn)

6、的目的，破產抵消違背了按比例分配債務人財產的原則，因為享有抵消權的債權人通過抵消得到了其債權的充分償付，這使得抵消類似于一種未公開的擔保權，對其他債權人而言是不公平的。我國采用前一種學者的觀點，允許在破產程序中行使抵消權。破產抵消權的適用范圍一方面包括破產債權，破產債權與屬于破產財產的債權的抵消。這種抵消是破產程序中最為典型也最為常見的抵消，各國破產法所規(guī)定的抵消，多指這種抵消，另一方面也包括破產費用及財團債權，允許破產債權抵消，那么首先支付的破產費用或財團債權與對債務人負債肯定可以相互抵消。當然此抵消仍為民法意上的的抵消

7、，而不是破產程序意義上的抵消，故不受破產程序關于抵消限制的約束。破產中抵消權的行使與民法中抵消權的行使存在著諸多差別。第一，性質區(qū)別。我國合同法第91條規(guī)定了抵消為合同權利義務終止的情形之一;民法上的抵消根據發(fā)生原因的不同，分為法定抵消和合意抵消。法定抵消，是指依據法律規(guī)定，以當事人單方意思表示所作的抵消。合同法第99條規(guī)定了法定抵消的行使，即當事人互負到期債務，該債務的標的物種類、品質相同的，任何一方可以將自己的債務與對方的債務抵消，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質不得抵消的除外。當事人主張抵消的，應當通知對方。通知自到達

8、對方時生效。抵消不得附條件或者附期限。法定抵消屬于形成權的一種，因一方當事人的意思表示就可以產生效力，不需要相對人的協(xié)助，也沒有必要經過法院的裁判，當然抵消權利的行使也不得附期限或者附有條件。合同法第83條還規(guī)定了對受讓人的抵消，即“債務人接到債權轉讓通知時，債務人對讓與人享有債權，并且債務人的債權先于